新三板股权代持案例精讲.doc

新三板之股权代持案例精讲 西南政法大学 王萌 背景资料　　1、A蚕业公司成立已满二年，拟申请新三板挂牌。 　　2、A蚕业公司股东3人都曾以非专利技术（蚕业加工技术）出资，且无形资产出资比例超过了70%，目前尚未减资。 　　3、A蚕业公司股东3个自然人，其中2个是亲属（是夫妻，颜某和张某）各持有45%；另外一个王某持有10%。 　　4、另外一个持有10%股权的自然人王某，系代持其他人股份。 　　5、A蚕业公司组织架构目前仅有执行董事、经理、监事，颜某任执行董事兼经理，张某任监事。 　　6、A蚕业公司股东之一颜某还投资设立一个蚕业公司（B蚕业公司），是该B蚕业公司的控股股东。 　　7、A蚕业公司自己有出纳，外聘会计作账。 　　8、最近两件，A蚕业公司以公司副总方总的个人银行卡进行采购农民桑蚕丝的货款结算。 　　9、最近两年，A蚕业公司各股东都曾向公司拆借款项，且没有协议，没有利息。 　　10、A蚕业公司某位核心技术人员曾希望获得员工股权激励，未果后离开了公司。 王某代持他人股权，是否符合新三板挂牌规定，如何解决？ 股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。在此种情况下，实际出资人与名义出资人之间往往通过协议确定存在代为持有股权或股份的事实。所谓的“股代持协议”就是股东将自己的股份以其他股东名义在工商管理部门登记，同时与名义股东签订协议确认股份的实际持有人为未登记的股东，双方的股份确认协议就是“股代持协议”。股权信托是指委托人将其持有的某公司的股权移交给受托人，或委托人将其合法所有的资金交给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿将该资金定向投资于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，归属于委托人指定的受益人。虽然股权信托与股权代持都是委托人将股权委托给名义持有人持有，但股权代持相对于股权信托的概念外延要宽泛许多，如股权信托关注的是股权的收益，而股权代持则更多关注股权持有方式的隐蔽；股权信托注重信托人的具体管理运作，而股权代持多注重股权的归属；股权信托可操作的空间受到很多限制而股权代持方式有多种多样，操作更加灵活。产生代持股的原因一般有以下几种：一真实的出资人不愿意公开自己的身份，比如有的真实出资人是国家工作人员不能够开展公司经营。所以，找别人代持股份。二为了规避经营中的关联交易，找别人代持股份。三为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，找别人代持股份。四有的公司对股东身份有特别的要求，不符合要求的人也想成为股东，就私下出资请别人代持股份。股代持属于委托关系的一种。股代持协议最高人民法院出台的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》实际出资人的权利全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）一、依法设立且存续满两年二、业务明确，具有持续经营能力三、公司治理机制健全，合法规范经营四、股权明晰，股票发行和转让行为合法合规五、主办券商推荐并持续督导六、全国股份转让系统公司要求的其他条件公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷。公司的股权结构，权属代持解决思路一是进行整改，让。 二是股份转让，让或其他具有出资资格的人成为相应股份的所有权人。 三是请求司法确权。根据，通过法院判决的方式在就真实股东的身份予以确认。 全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）四、股权明晰，股票发行和转让行为合法合规 （一）股权明晰，是指公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷。 1．公司的股东不存在国家法律、法规、规章及规范性文件规定不适宜担任股东的情形。 2． 申请挂牌前存在国有股权转让的情形，应遵守国资管理规定。 3． 申请挂牌前外商投资企业的股权转让应遵守商务部门的规定。 新三板案例精讲 第1页 共7页