专题四：行政行为之比较.pptVIP

一、行政行为的概念之比较 （一）英美法系：围绕司法审查构建行政行为模式 （二）大陆法系：围绕行政行为来构筑司法救济 广义的行政行为概念：法国 狭义的行政行为概念：德国 （三）中国实践：行政行为概念的理论学说与实践体现； 理论角度的学说 法律实践的体现 （一）英美法系：围绕司法审查构建行政行为模式 1、美国《联邦行政程序法》机关行为： （1）制定法规或制定规章（Rulemaking） 行政机关制定、修改、废止法规的行为； （2）行政裁决或行政裁判（Adjudication） 行政机关作出的能够影响当事人权利义务的一切具体决定行为； 2、英国 没有行政行为的概念，类似的称谓有：公共当局的行为或决定、或行为或者命令；行政行为、行政行为或命令、行政行为或决定等几种表述会混用。 （二）大陆法系：围绕行政行为构筑司法救济 广义的行政行为概念：法国模式 狭义的行政行为概念：德国模式 法国的行政行为概念 1、含义 指行政机关作出的产生行政法上法律效果的行为，以及私人由于法律或行政机关授权执行公务时所采取的某些行为。（王名扬） （1）行政行为是行政机关的一种法律行为； （2）行政行为是发生行政法律效果的法律行为； （3）行政行为包括行政机关以外的某些行为； 3、小结 （1）法国行政行为概念是广义的；行政行为的范围比较广，且分为不同的类别，不同类别有不同的成立规则； （2）法国的行政条例相当于我国的抽象行政行为，行政处理相当于我国的具体行政行为，各自有其特定的成立规则； 德国的行政行为概念 1、含义 指行政机关为了调整公法领域的具体事件而采取的，对外直接产生法律效果的命令、决定和其他主权措施。（35条） （1）是具体行政行为而非抽象行政行为； （2）是外部行政行为而非内部行政行为； （3）是法律行为而非事实行为； 3、分类 （1）命令性行为、形成性行为和确认性行为 分类依据：以行为内容所作的分类； （2）授益行政行为和负担行政行为 分类依据：以行政行为对有关公民的法律效果； （3）羁束行为和裁量行为 分类依据：以法律对行为人的限制程度； （4）控制许可与特别许可（了解） 日本的行政行为概念 1、含义 指行政机关作为公权力的行使，对外部赋予具体规范的法律行为。（通说） （1）行政行为是行政机关的行为； （2）行政行为是对外部实施的法律行为； （4）行政行为是公权力行使的行为； （5）行政行为是赋予具体规范的行为； 2、分类 （1）法律行为性行政行为和准法律行为性行政行为 依据：以行政行为产生法律效果的方法； 注意：前者即行政处分和后者即观念表示行为； （2）命令性行政行为和形成性行政行为 注意： 是针对法律行为性行政行为的分类； 理解 ：前者多为羁束行为，后者多为裁量行为； （3） 依职权行政行为和依申请行政行为； （4）侵害性行政行为和授益性行政行为； （5）要式行政行为和不要式行政行为； 3、小结 （1）日本行政行为概念源自于德国，早期观点众说纷纭，有广义、最广义、狭义和最狭义之说； （2）在日本，行政行为只是一个学理上的术语，其现行的《行政程序法》采用行政处分概念，其内涵与学术上最狭义的行政行为概念含义基本一致，实现了法律用语与学术用语的趋同； 台湾地区行政行为概念 行政行为是指行政机关公法上的行为； 行政行为包括行政命令、行政处分、公法契约； 行政处分相当于大陆地区的具体行政行为； 《行政程序法》第92条第1款特别规定：行政处分 指行政机关就公法上具体事项所为之决定或其他公权力措施而对外直接发生法律效果之单方行政行为。 大陆法系国家行政行为概念小结 法国式的广义行政行为概念，包括行政条例和行政处理、单方行为和双方行政行为，内部行为有可能属于行政行为； 德国式的狭义行政行为概念，行政行为只是行政活动的一种方式，仅仅指具体、单方、外部行为； 日本受德国影响，虽然观点众多，但最终和德国的理解趋于一致，将立法行为、公法契约、内部行为等排除在外，行政行为是学术概念，而行政处分是法律概念； 台湾地区沿袭德日，采用广义说，行政行为是行政处分的上位概念，行政处分与德日的行政行为概念表述基本一致。 （三）中国现状：行政行为概念的理论学说与实践体现 理论角度的学说 行为主体说； 行政权学说；—