公部门运用劳动派遣相关法律问题与解决.PDFVIP

第四章 公部門運用勞動派遣相關法律問題與解決 第一節 前言 在公部門依據政府採購法之採購行為屬 於私經濟行為，其與民法 及勞動法之關係，已如前述，但相異於德國與日本等有勞動派遣法制 的國家，我國並未有勞動派遣法，因此，勞動派遣係屬契約自由的範 圍，只要不違反法律強制規定或公序良俗，原則上容由契約當事人自 行約定。亦即，目前依府採購程序要結勞動派遣契約時，除政府採購 法及現行勞動法令外，並無規範勞動派遣三面關係之法律，故本文探 討政府採購程序與締結勞動派遣契約之關聯時，如涉及勞動派遣法制 時將以勞委會版之草案為對象。再者，本章第二節區分政府採購程序 的考量，主要係以對外發生法律拘束力或有法律上效果者 256 ，加以分 類；至於屬於採購機關內部行政程序、行政裁量之問題（例如是否收 取押標金）、以及有關不良廠商停權之處理程序（屬行政罰性質者） 等，均不在探討之範圍。最後，本章第三節將對公部門運用勞動派遣 所產生相關法律問題，分別加以探討並試著提出解決方法。 第二節 政府採購程序與締結勞動派遣契約之關聯問題 第一項 招標公告或邀標階段 第一款 派遣業務範圍之限制 目前因勞動派遣尚未法制化，有關採購機關採購派遣人力擬從事 256 參見本文第三章第二節第四項第一款政府採購法與民法之關係。 114 之業務範圍並無限制，故目前 公部門各機關只要內部預算容許下257 ， 自得毫無限制運用勞動派遣人力從事任何業務，但未來如勞動派遣法 通過立法並施行後，公部門採購勞動派遣人力所從事的業務範圍將受 到限制，雖然本文認為勞動派遣法立法初期宜採負面表列較採正面表 列為妥當，但不管未來採取何種立法方式，對部分受到排除適用之業 務的採購機關勢必帶來衝擊，此時，採購機關如採取直接雇用方式， 以促進就業安定保障勞工，固屬良善。但吾人亦不敢保證採購機關會 轉而以「勞務承攬」方式來辦理採購 ，以規避法律規定。事實上，勞 委會版勞動派遣法草案，對於違反派遣業務範圍之派遣行為，僅處罰 派遣機構258 ，而對於要派機構（採購機關）並無法律上之負擔。況且， 派遣機構與採購機關所締結之契約倘屬於「勞務承攬契約」，在草案 中似乎也無禁止派遣機構從事其他非勞動派遣業務之規定。因此，本 文後面將會探討勞動派遣法制化後，是否應適度禁止或調和「勞務承 攬」之問題。 第二款 招標方式之選擇 招標方式之選擇上，機關辦理公告金額以上之採購，除依第二十 條及第二十二條辦理者外，應公開招標 259 ；在未達公告金額但逾十分 之ㄧ採購除第二十二條第一項各款情形外，仍應公開取得三家以上廠 商之書面報價或企劃書 260 ；公告金額十分之一以下採購之招標，得不 經公告程序，逕洽廠商採購，免提供報價或企劃書261 。故除採購金額 257 公部門採購案除內部有嚴格預算制度規範外，政府採購法中亦有預算金額之相關規定，例如 第27 條第3 項：「機關辦理採購時，應估計採購案件之件數及每件之預計金額。預算及預計金額， 得於招標公告中一併公開。」、第53 條第2 項：「前項辦理結果，最低標價仍超過底價而不逾預 算數額，機關確有緊急情事需決標時，應經原底價核定人或其授權人員核准，且不得超過底價百 分之八。但查核金額以上之採購，超過底價百分之四者，應先報經上級機關核准後決標。」等。 258勞委會版勞動派遣法草案第34 條。 259政府採購法第 19 條。 260政府採購法第49 條及中央機關未達公告金額採購招標辦法第2 條 。 261 中央機關未達公告金額採購招標辦法第5 條 。 115 在十萬元以下，得逕洽廠商採購外，採購機關應選擇以公開招標為原 則，限制性招標為例外。其立法之目的，乃為公平、公開之採購程序， 提升採購效率與功能，確保採購品質，並防止圍標或綁標等違法行為 262 。蓋所謂限制性招標，乃是指不經公告程序，邀請二家以上廠商比 價或僅邀請一家廠商議價 263 ，故容易產生不公平或不透明之疑慮。 在採購勞動派遣勞動力時，於招標方式之選擇上，如採限制性招 標，除上述採購法之顧慮外，容易對勞動派遣關係上有可能產生以下 之關聯影響：第ㄧ、偽裝承攬或虛擬派遣之問題；第二、特定派遣勞 工之問題；第三、迂迴避開派遣期間超過