行政法与行政诉讼法--厦大.docVIP

第一讲 行政法的基本问题 一、行政法的基本范畴 （一）什么是“行政”？ 1．行政法学中“行政”概念的界定方法：形式界定法、实质界定法与折中界定法。 2．我国行政法学上的“行政”特指“公共行政”。 3．目前我国行政法中所包含的“行政”概念的几层含义 。 4．“行政”概念的适用范围 （二）什么是行政法？ 1．行政法是调整和规范行政关系的法律部门。 2．行政法是控制和规范行政权力的法律部门。 具体说来，行政法对行政权力的控制与规范主要体现在如下几个方面： 第一，行政法对行政权的设置和授予。 第二，行政法对行政权的限制和防范。 第三，行政法对行政权的遏制与补救。 二、行政法的法律渊源 宪法。 法律与行政法规、行政规章。 地方性法规、自治条例和单行条例。 条约和协定。 法律解释。 其他行政规范性文件，简称“行政规范”。 政策与习惯。判例和法理。 行政法规范的解释与适用 行政法规范的解释：文义解释、历史解释、目的解释、体系解释、合宪性解释。 行政法规范的适用： 行政法规范冲突时的适用规则 行政法规范出现漏洞时的适用规则 我国学者一般认为，法律漏洞的填补方法主要有类推适用、目的性限缩、目的性扩张及创造性补充。 三、行政法体系的基本构成 传统的行政法体系构成： 行政组织法、行政行为法与行政救济法。 现代行政法的体系构成 行政法主体规范 行政作用法规范 行政救济法规范 四、行政法与其他部门法 （一）行政法与行政诉讼法 行政法学界之所以对于行政法与行政诉讼法能否分离的问题难以取舍，其中的一个重要原因就是人们没有合理的区分行政法专业与行政法学科这两个既有联系又有区别的重要问题。我们认为，行政法与行政诉讼法是两个不同的法律部门，但是共属一个学科或者专业。 （二）行政法与宪法 宪法对行政法的影响主要体现在：第一，宪法保障行政法的法源为“良法”，从而为依法行政奠定坚实的宪政基础。第二，宪法确立基本的行政体制。第三，宪法确立基本的行政监督体制。第四，宪法的基本权利规范可以直接适用于行政审判之中。第五，宪法正当程序精神逐步渗透到行政法之中，形成了行政程序法制度。 宪法与行政法之间的互动关系：第一，法源上的互相融洽。第二，价值上的相互沟通。第三，作用上的相互协调。 （三）行政法与民商法 行政私法与私法的关系 （四）行政法与经济法 经济法学者有关经济公法与经济私法的讨论，行政法学者有关政府管制法或者经济行政法的讨论。 （五）行政法与刑法 行政违法与犯罪的关系 行政处罚与刑罚的关系 第二讲?? 行政法的原则 导言：法律原则的意义 德沃金认为：“联邦最高法院应当作出原则的判决而不是政策的判决。原则的判决是关于在我们的宪政制度下人民拥有什么权利的判决，政策的判决是关于总体福利如何才能得到最佳提升的判决。” 张文显教授认为：在法学中，法律原则是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。…原则的特点是，它不预设如何确定的、具体的事实状态，没有规定具体的权利和义务，更没有规定特定的法律后果。但是，它指导和协调全部社会关系或某一领域的社会关系的法律调整机制。在制定法律规则，进行司法推理或选择法律行为时，原则时不可缺少的，特别是遇到新奇案件或疑难案件需要平衡重叠或冲突的利益，为案件寻找合法的解决办法时，原则是十分重要的。 一、我国学者关于行政法基本原则的理论争议（一）20世纪80年代“管理论”的行政法基本原则观在20世纪80年代初，我国行政法学受前苏联法学的影响，形成了所谓之“管理论”。管理论者认为行政法主要是管理法，因而行政法的基本原则也就是“国家行政管理的指导思想和基本原则”，这些原则具体包括如下几条：“在党的统一领导下实行党政分工和党企分工”、“贯彻民主集中制”、“实行精简的原则”、“坚持各民族一律平等”、“按照客观规律办事，实行有效的行政管理”、“维护社会主义法制的统一和尊严，坚持依法办事”。 （二）20世纪90年代形成的行政法基本原则观 龚祥瑞先生的观点：行政法的基本原则包括行政法治原则、议会主权原则、政府守法原则和越权无效原则。罗豪才教授的观点：行政法的基本原则为行政法治原则，具体包括合法性原则与合理性原则。 周佑勇教授的观点总体上说就是行政法治原则，而具体来说，则包括三项：即行政法定原则，要求行政必须符合法的形式正义；行政均衡原则，要求行政必须符合法的实质正义；行政正当原则，即行政必须体现法的程序正义。其中，行政法定原则又包括职权法定、法律优先和法律保留三个子原则；行政均衡原则包括平等对待、禁止过渡和信赖保护三个子原则；行政正当原则包括避免偏私、行政参与和行政公开三个子原则。 二、中国行政法基本原则理论之批判 首先，我们讨论行政法基本原则到底是基于本国的行政法制还是基于世界各国的行政法制？ 合理性原则是否可以成为行