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行政立法问题研究 5-1 行政立法问题概览 管制与市场：是否有必要立法？ 合法性和正当性：如何进行立法？ 行政立法体制：立法权分配及权限关系 行政立法程序 专家与大众 对行政立法的监督 * 5-2 立法、管制与市场 行政立法的兴起：对分权理论的挑战 积极行政与作为管制手段的行政立法 A 政府/市场关系中的政府失灵与市场失灵 B 市场失灵 1）外部性 2）信息不对称 3）自然垄断 4）过度竞争 * C 政府失灵：regulation/deregulation 1）管制成本 2）管制者利益 3）管制的信息滞后 要不要进行立法和管制？ A 市场能够自我调节吗？ B 政府能够进行管制吗？ C 管制的成本可接受吗？ D 管制者的权力能够得到有效控制吗？ 讨论：要不要对吸烟进行管制 * 5-3 行政立法的合法性和正当性问题 5-3-1为什么人们要服从行政机关制定的规则？ A 传送带理论(transmission-belt theory) B 专家理性理论(expert rationale) C 利益代表和公众参与理论(PP) 讨论：在中国现行立法体制下，如何解释行政机关立法的正当性？ * 5-3-2 如何评估行政立法的合法性？ 立法主体 立法权限 立法依据 立法所声称的目的 立法所规定的手段 立法程序 立法与其他法规范的效力的关系 * 广电总局下发主持人自律公约 严禁用港台腔方言 2005年09月14日02:39 竞报 　　本报记者郭慕华报道 “我好好感动”，“真的很不错的耶”……这些听了让人直起鸡皮疙瘩的主持人发嗲广告，终于有望被管理了。昨天，国家广电总局正式下发《中国广播电视播音员主持人自律公约》(以下称为《公约》)通知，对主持人用语做了许多明确的要求，触犯《公约》者甚至会遭“下岗惩处”。 　　严禁使用港台腔、方言和不必要的外语 《公约》特别要求，“除特殊需要外，一律使用普通话，不模仿港台腔及其表达方式。”而且，主持人随意夹带外语、用方言播报的现象也在明令禁止的范畴之内，“不模仿地域音及其表达方式，不使用对规范语言有损害的口音、语调、粗俗语言、俚语、行话，不在普通话中夹杂不必要的外语。” 　　另外，《公约》还要求主持人外形上要有所禁忌，如服饰、发型、化妆、声音、举止要与节目(栏目)定位相协调，大方得体，拒绝媚俗。 　　违令者下岗 取消“金话筒”参评资格 　《公约》还公布了严格的惩处措施，比如，“遵守公约方能取得中国广播电视播音主持作品奖暨‘金话筒奖’参评资格”，如果违反《公约》，“中国广播电视协会将予以通报，并终止其中国广播电视播音主持作品奖暨‘金话筒奖’入选资格”，情节严重的，“协会将建议行政主管部门取消其播音主持岗位资格”。  * 5-4 中国行政立法体制问题 5-4-1 立法体制的要素 A 立法权的分配 B 立法权相互之间的关系 5-4-2 行政立法权的配置 A “多元多层次”的立法体制 B 行政立法权的配置：宪法和组织法 * 例如……. 宪法第89条：国务院行政法规制定权 宪法第90条：国务院部委规章制定权 宪法第101条：地方政府规章制定权 地方各级人民政府组织法：规范性文件 ………. C 行政立法权的配置：一般/特别授权 例如：1984年，常委会对国务院的立法授权；常委会对经济特区的立法授权；单个法律对行政机关的特别授权；等 * 5-4-3 行政立法权限及其关系 A 行政立法权与代议机关立法权 1）法律保留 2）法律优先 B 行政立法权限：中央与地方 1）法制统一与地方需要的紧张关系 2）权力集中还是权力下放（devolution）？ 3）中央规章vs.地方立法：何者优先？ * C 行政立法权限：呼唤出路的规范冲突 规范冲突的表现 规范冲突：A Fragmented China? 规范冲突与“国民待遇”问题 规范冲突的解决 程序规则：立法法的规定 冲突规范（准据法？）——一个没有答 案的问题 * 5-4-4 规范性文件/normative document 规范性文件是“法”吗？ 规范性文件：执法与司法过程的效力 规范性文件的问题 A 非规范化 B 秘密武器 讨论：如何“规范” 规范性文件？ * 5-5 行政立法程序 5-5-1 行政立法程序：制定法上的要求 A 立法法 B 行政法规制定程序 C 规章制定程序 D 规章备案办法 E 行政程序法（草拟中） * 5-5-2 行政立法程序：理性、民主与效益 A 正式程序/formal rulemaking B 公告——评论程序/notice-comments C 协商立法程序/negotiated rulemaking D 专家咨询程序/consultation with experts E 成本-收