商法之公司法(年司考三大本分段学习).docVIP

1商法之公?司法(09年司考?三大本分段?学习).txt再过?几十年，我们来相会?，送到火葬场?，全部烧成灰?，你一堆，我一堆，谁也不认识?谁，全部送到农?村做化肥。第一章　公司法 第一节　公司法概述? 一、公司法的概?念和性质 (一)公司法的涵?义和调整对?象 公司法的概?念有广义、狭义之分。广义上的公?司法，是指规定各?种公司的设?立、组织、活动、解散以及公?司对内对外?关系的法律?规范的总称?，包括涉及公?司的所有法?律、法规，如公司法、《公司登记管?理条例》等。狭义上的公?司法，专指以“公司法”命名的立法?文件，在我国，即由立法机?关颁布的《中华人民共?和国公司法?》。 公司法的概?念可表述为?：规定公司的?设立、组织、运营、变更、解散、股东权利与?义务和其他?公司内部、外部关系的?法律规范的?总称。 公司法制定?于1993?年12月，1999年?12月进行?了第一次修?正，2004年?8月进行了?第二次修正?，2005年?10月进行?了第三次修?订。 公司法的调?整对象主要?是指在公司?设立、组织、运营或解散?过程中所发?生的社会关?系。具体有：(1)公司内部财?产关系。如公司发起?人之间、发起人与其?他股东之间?、股东相互之?间、股东与公司?之间在设立?、变更、破产、解散和清算?过程中所形?成的带有经?济内容的社?会关系。(2)公司外部财?产关系。主要指公司?从事与公司?组织特征密?切相关的营?利性活动，与其他公司?、企业或个人?之间发生的?财产关系，如发行公司?债券或公司?股票。(3)公司内部组?织管理与协?作关系。主要指公司?内部组织机?构，如股东会或?股东大会、董事会、监事会相互?之间，公司同公司?职员之间发?生的管理或?合同关系。(4)公司外部组?织管理关系?。主要指公司?在设立、变更、经营活动和?解散过程中?与有关国家?经济管理机?关之间形成?的纵向经济?管理关系。如公司的设?立审批、登记，股份与公司?债的发行审?批、交易管理，公司财务会?计的检查监?督等。 (二)公司法的性?质 1．公司法是私?法。公司法是商?事法律的重?要内容之一?，而商法与民?法一样同属?于私法的范?畴，故公司法属?于私法，是关于私的?权利和利益?的法律。所以，公司法的主?旨在于维护?股东的意思?自治和权利?自由，如股东设立?何种类型公?司、选择何种行?业投资、聘请何人管?理公司、股份如何转?让等，都是建立在?股东意思自?治的基础上?的。私法自治和?权利保障的?理念是公司?法的最高理?念。同时，在现代经济?条件下，为确保社会?交易安全和?公众利益，带有公法色?彩的强制性?规定越来越?多地渗透到?公司法领域?。如公司法中?关于法定事?项的公示主?义、公司登记的?要式主义、公司章程中?的必要记载?事项、公司的财务?会计制度、公司名称的?要求、股份转让的?规则、董事和高级?管理人员任?职资格的要?求、最低注册资?本制度等规?定，无不反映国?家公权对公?司法中股东?私权的限制?和干预。这表明，尽管公司法?是私法。但是其中包?含有较多的?强行性规范?，这些强行性?规范是公司?和公司股东?必须遵守的?，如此，使得公司法?具有一定的?公法色彩。但是，必须指出的?是，公司法中强?行性规范的?存在并不意?味着公司法?的性质由此?发生了改变?，公司法仍然?是私法领域?的法律规范?。我国新修改?的公司法充?分体现了公?司法的私法?属性，体现了放松?管制、尊重公司自?治的立法精?神。例如，公司法强调?公司私权利?的保护，删除了原公?司法关于“公司在国家?宏观调控下?，按照市场需?求自主组织?生产经营”的表述，国家宏观调?控不应当对?公司本身直?接发生影响?，不应当干扰?公司的正常?经营。又如，新修改的公?司法强调股?东在决定公?司重大事项?中的地位，取消了对公?司转投资的?比例限制，将公司转投?资的决定权?交给了股东?，由股东通过?公司章程予?以规定。再如，公司法突出?了公司章程?作为自治法?在调整公司?内部关系中?的地位与作?用，新公司法在?原公司法规?定的基础上?增加了10?处公司章程?可以另行作?出规定的规?则，大大突出了?公司章程的?地位。类似的修改?还有很多，如公司对外?担保方面的?放松，有限责任公?司股东会的?召开可以适?用简易程序?等。这些修改彰?显了公司法?的私法自治?理念。 2．公司法是兼?具程序法内?容的实体法?。我国公司法?着重规定了?有限责任公?司和股份有?限公司的权?利、义务的实质?内容和范围?，这属于实体?法规定。如关于公司?内部组织机?构的设置。法定代表人?的产生，股东、董事、高级管理人?员的权利、义务与责任?，监事的权利?、义务与责任?等方面的规?定，确定了公司?中各方当事?人在实施公?司行为时的?实体权利