创业投资之股权回购程序的几个问题.docVIP

创业投资之股权回购程序的几个问题 ? 任何程序的启动和运行，只有在严格遵守法律的相关规定下，才能保证各项工作有条不紊地进行，才能最大限度地保护各方主体的利益。发起、审查、协商、执行和变更登记构成股权回购的基本运作程序，体现股权回购大致的运作过程。如何保证各利益方的实质公平，就必须在各环节中严格把关，完善和突破既有原则，发挥股权回购作为创业投资退出方式的最大效益。在股权回购的具体运行过程中，会涉及一些需要特别关注的问题，如创业企业的资产评估，具体的评估结构将直接影响股权回购的价格，需要慎重对待。 （一）股权回购的基本程序 “鉴于公司股份回购对股权人和相关债权人利益造成的一定程度影响，我国相关法律规定，股份回购在涉及公司注册资本减少时，或者回购主体持有本公司股份的其他公司时，应在信息公开、股东知情的状况下，经由三分之二以上的股东同意后方可进行。”①《上市公司章程指引》第172条对公司合并的程序作了明确的规定：“公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在〖报纸名称〗上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。” 公司减资和合并，是我国《公司法》予以确认的两种股权回购情形，在创业投资股权回购中也同样适用。创业企业股权回购时，可能涉及资本减少的问题，因此减少公司注册资本的回购程序在股权回购中予以操作。创业企业股权回购的过程，也是股东变化的过程，这与公司合并时部分股东发生变化的过程有许多相似之处，《上市公司章程指引》第172条对于股权回购而言也是可以参照适用的。例如“董事会拟订合并方案”、“股东大会在全体出席股东在知情的情况下作出决议”类似于股权回购协议的协商订立阶段，“处理债权债务的合并事宜”类似于股权回购后期的执行阶段，等等。同时我国《公司法》对有限责任公司和股份有限公司的设立做出详尽的规定，在此基础上结合股份回购自身的特点，将股份回购的基本程序归纳如下： 1、发起 程序是死的，人是活的，要让程序起死回生必须发挥人的主观能动性，这种能动性体现在两个方面，一是人启动程序，二是人完善程序。 发起人作为股权回购程序启动的关键，不可忽视。发起人既可以是创业投资机构，包括政府、投资机构、投资基金等，也可以是创业企业管理层，更可以是创业企业本身。发起人可以根据退出的最好时机，提前于回购协议规定的期限提出股权回购，也可以回购协议期限届满为由提出回购。在创业投资的各利益主体同意后，派出代表简单起草回购协议书并交由发起人，发起人准备相关文件和材料后提交相关行政管理部门审查。 2、审查 创业投资何时退出是创业投资机构非常关注的问题，它直接影响创业投资的退出效率。选定退出时机后，应在尽可能短的时间完成退出工作。审查机关在接到申报或发出审查通知后，秉着“时间就是效率”的原则，尽量缩短审查期限，特殊情况下可适当延长。 第一，申报或通知程序。根据创业投资机构的主体差异性，除了交易方主动申报外，相关行政管理机构也可以针对政府或外商投资的创业企业、国家重点鼓励和扶持发展的创业企业、以及特殊或重要领域的创业企业提出审查通知。也就是说，这二种情形均能启动审查程序。 第二，在接到当事人申报后，相关行政管理部门应当在合理期限内决定是否予以审查，鉴于创业投资的高风险型，笔者认为合理期限应以15天为宜，上述第二种情形在合理期限内无法做出决定的，可延长至30天。 第三，相关行政管理部门在正式调查启动后，必须在30到45天内完成调查报告并作出相关决定。 第四，赋予申报者或者被通知者要求复审的权利，即相关行政管理部门做出决定而申报者或者被通知者不服的情况下，允许申报者或者被通知者在适当期限内提出复审申请，并补充相关文件和材料。笔者认为，复审期限应相对较长，尽可能地保证创业企业及其相关人的利益。 最后，如果发起人在启动股权回购程序时，征求各方意见制作出详尽的回购协议，由于意见分歧等因素影响，必然经历较长的协商过程，即使制作出详细的回购协议但没有通过审查，这不仅造成时间浪费而不利于推出时机把握，而且期间所花费的经费也白白流失。因此，审查时仅要求提供必要的可供参考的回购协议，其后可随时抽查回购情况，并在完成股权回购后要求企业提供一份完整回购协议备份，如发现有违反法律法规情形的，一律撤销之前决定，无法撤销的，追究相关责任人责任。 3、协商 这里的协商不同于发起阶段中回购协议起草引起的协商。后者是基于程序需要和效益要求，在法律允许的范围内，对协议大纲进行的协商，有利于节省时间和经费，同时也降低了相关行政管理部门的审查难度。但前者必须在后者规定的范围内进行，不能背离。回购协议的形成，可以在已有的提纲上进行补充和完善，也可以在审查范围内，根