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企业融资中的抵押制度探讨 　　摘要：企业作为融资主体，如何扩大其抵押标的、增加它的担保能力是当前研究抵押担保问题的关键。来源于大陆法国家的财团抵押制度和英美法国家的浮动抵押制度在秩序与效率的价值冲突协调中将企业财产结合体作为一个整体对待，通过采用适当的公示方法，设定一个抵押权来为企业资金融通提供担保，在企业融资方面作用显著，这对于我国目前的担保立法和实践来说具有重大借鉴意义。因此，我们需要通过对财团抵押和浮动抵押优缺点的辩证认识来反思我国的企业财产抵押制度并完善之。 　　关键词：企业融资；财团抵押；浮动抵押；立法取向 　　中图分类号：F279.24　文献标志码：A　文章编号：1673-291X(2007)09-0114-03 　　 　　在市场竞争日益激烈的今天，企业作为融资主体，如何扩大企业的抵押标的、增加企业的担保能力是当前研究抵押担保问题的关键。针对我国的实际情况，企业整体财产的担保化已成为一种趋势。就我国目前的立法现状来看，1995年6月颁布的《中华人民共和国担保法》以抵押标的种类和公示方式的不同为标准，将《民法通则》第89条第(三)项规定的广义抵押分解为普通抵押、动产质押和权利质押三类，并对最高额抵押问题作了原则性规定。2007年3月16日公布的《中华人民共和国物权法》第180条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工具；法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”这些内容可以说是借鉴了大陆法国家的企业财团抵押制度和英美国家的浮动抵押制度，这说明，我国民事立法取得了较大进步，但是与财团抵押制度和浮动抵押制度还有??大差别。同时，在我国企业融资实践中，对相关抵押制度的实施也还存在可探讨的空间，因此，笔者将以财团抵押和浮动抵押为主线，反思我国的企业财产抵押制度，并对企业融资中抵押制度的构建提出自己的浅见，以期对我国企业财产抵押制度的立法和实践有所裨益。 　　 　　一、财团抵押制度的实证分析 　　 　　财团抵押，是指以企业所有的不同种类的特定财产的集合体为标的，通过必要的登记公示而设定的抵押。该制度首创于德国，并先后被日本、荷兰、瑞士、韩国、卢森堡等大陆法国家所采用。仅日本就先后制定铁道抵押法、工场抵押法、矿业抵押法以及关于轨道、运河、交通事业抵押等9种财团抵押法。 　　企业财团抵押不同于共同抵押，其立法精神强调将企业的各类财产视为一个整体，组成一个财团，通过必要的登记公示，在其上只设定一个抵押权，以便为企业的资金融通提供担保。这种抵押方式的特点主要表现在以下几方面： 　　1．财团抵押的标的物具有集合性特点，其范围是企业的整体财产，即财团。以企业单个财产或部分财产抵押的，不构成财团抵押，而属于普通抵押问题。若在企业部分财产上分别设定抵押权，以数个抵押权共同为同一债权提供担保的，不构成财团抵押，而是属于共同抵押问题。“财团抵押的标的事实上是指为企业经济需要而结合为一体且具有特定性的物和权利。”尽管构成财团的财产包括不动产、动产、权利，但由于其均是为企业经营的需要而结合成一体，因而被视为一个不动产或一个物，称为“不动产财团”或“物财团”。因此，财团抵押实际上是一个整体财产的抵押，其标的不是企业财产的简单相加，而是企业经营所涉及的可以特定化的物和权利的集合，性质上被视为一个不动产，在此基础上，成立一个所有权，并设定抵押权。这也是财团抵押与共同抵押的主要区别所在。 　　2．财团抵押的标的物具有特定性。这是财团抵押与英美浮动抵押相区别的最主要标志。所谓标的特定性，是指抵押权设立时，抵押的标的就必须存在且确定，无法特定的财产、带有浮动性的商品及将来取得的财产(如公司应收款项和半制成品、原材料、商誉等)均不得列入财团范围。 　　3．由于抵押标的在抵押权设定时就已特定，因此在抵押期间，对财团财产的处分受到严格限制。原则上非经抵押权人的同意，不得将属于财团的物件与财团分离；任意分离的，其分离的财产仍受抵押权的拘束。但随企业经营增加的企业用物，若当事人在抵押权设定时无相反的约定，而增加行为也不构成诈害行为的，则抵押的效力当然及于该物之上。在日本法上，属于工厂财团者，不得将其转让或为所有权以外的权利、扣押、假扣押或假处分的标的。但经抵押权人的同意将其出租，不在此限。当然，把财团作为整体转让应