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后股改时代制度建设 　　编辑：朱军 　　编者按：近日，中国股市迎来新一轮“大牛市”，大盘横扫了千五，并站上了千六。股权分置改革的市值已超过了七成。 　　管理层说，资本市场正处在一个重要的转折时期，面临新的发展机遇。的确，在方方面面特别是投资人付出较大的代价后，在我国资本市场创立了十五年后，我们又获得了一次机会，可以重塑这个市场。在这个后股改时代，制度建设成为当务之急。近日，由华东政法学院研究生院和检察风云杂志社共同主办的“法学博士沙龙”邀请了知名学界和业界专家专题研讨“后股改时代的制度建设问题”。 　　 　　后股改时代的问题 　　 　　文/吴弘 　　华东政法学院经济法学院院长教授 　　我们不得不承认股权分置改革最重要的原因是要解决国有股的问题，首先是为了解决上市公司国有股“一股独大”的问题，其次是国有股的退出方式问题。现在国有股的股改已取得了成效，但是也还会存在一些问题。如国有股转为流通股后可以方便的退出了，有人担心有些未决的历史遗留问题就没人负责了；还有人担心全流通情况下国有股被贪污、国有资产流失的问题；股改过程中消息灵通人士趁机发了财；对价的谈判中，非国有股东比国有股东的博弈能力要强得多，国有资产也确实受影响。但不可否认股改已取得的成绩。 　　后股改时代的问题我感觉有几点应重视： 　　一是国有股“一股独大”的问题也不可能通过这次股改全部解决。如有家上市公司完成了股改，但仍是国有控股的，最近发生人事变动，政府需另派一些官员来作管理层，整个公司的很多工作都停下来等待。如此，则股改结果对公司治理结构的影响并不大，和前股改时代差不多。 　　另外一个是股改后公司承担社会责任的问题。自从公司社会责任提出来以后，已越来越受到重视。公司不仅要考虑为全体股东盈利，维护中小股东权益，还要考虑公司职工、债权人、消费者、环境与社区等利益相关者的利益。这在目前的公司法上还是理念的问题，起提示作用，制度上操作性还不强。但这些又是客观需要的，原来还有国有股东在承担责任，如果全流通以后，谁也不管了那该怎么办。近年来，个别家族型股东控股的公司问题多多，大家有目共睹。因此，大家关心全流通情况下怎么防止公司侵犯利益相关者，有人认为还不如国有控股的好，郎咸平有关国有股不应该退出、国有资产改革开倒车的观点还有市场，就不足为怪了。 　　还有一个是公司管理层的诚信义务问题。大家担心全流通后公司容易被一些不良动机者控制，如何制约？近年来讲得较多的是信托义务，将公司信托给管理者运作，但在中国行不通，关键是中国没有信托这个文化渊源与法律根基，包括信托法都不是真正意义上的（信托），跟所谓“经营管理权”、“承包责任”都是差不多的，没有信托的概念，管理者还以为是承包经营、租赁经营呢，所以根本就不能履行受托人的义务。 　　针对以上种种情况下，我们的确是要在制度建设作考虑，以适应后股改时代的法制需要。 　　 　　一个平等的对话平台 　　 　　文/许业荣 　　海通证券股份有限公司博士 　　我在海通证券做过很多工作，包括公司战略发展规划、公司对外兼并收购、投行项目内部审核与风险控制、衍生产品开发，对证券公司的各方面情况有一个相对深入的认识。其中，通过我前前后后所做的十几个投行项目风险审核，我发现国内上市公司的治理结构确实存在很多问题――而且尽管很多人正视到这些问题，但这些问题的确在特定的时期内持续存在，恰恰说明国内上市公司治理结构的改进非常艰难。 　　在考虑这些问题时，我觉得有一个大背景不容忽视：中国在慢慢走向市场经济时，每个人对物质的需求都会越来越多，原来计划经济一锅端，一旦放开后大家对物欲的贪念都是很强的，例如现在搞股权激励制度，以及或明或暗的MBO。这些情况都或多或少地折射出我们目前公司治理结构方面必须面临的环境问题。 　　总体来讲，国内上市公司目前所面临的公司治理结构方面的问题来源于以下几个方面：第一个原因首先是和我国的文化背景相关的。“法源于理，理源于情”，而中国是最讲情面的国家。我们的人文社会背景造成了我们在涉及公司治理结构方面很多时候是不按制度来办事，有时候人的意志会超越这种制度。而一旦人的意志超越了制度，那么这种制度就是一种摆设了。公司章程也好，股东议事规则也好，董事会议事规则也好，都有，但是不执行。 　　第二是为什么要进行股权分置改革？为什么要有一个对价？从我的感觉来讲，原来有很多上市公司恶意圈钱的动机非常明显――尽管他们的招股说明书或者募集说明书写得很漂亮，看不出圈钱的意图。但的确他们是在圈钱，而且圈得很开心。那为什么他们要圈钱，而且可以圈得很舒服？我认为是权利义务的不对等，小股东应该享有的权利不存在，例如上市公司的公司章程中，股东可不可以查阅财务会计资料？可以查阅但不可以复印。而实际上查看的会计报表基本没有真的，可能这