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新公司法律下董事义务与责任 　　新《公司法》增加了第六章有关“公司董事、监事高管人员资格和义务”的规定，其中第148条明确规定公司董事对公司负有忠实义务和勤勉义务，经修订后的《公司法》以及一系列新颁布的法律法规重新构建了我国有关公司董事义务和责任的法律框架。 　　 　　《公司法》中有关公司董事的勤勉义务和忠实义务的规定源于英美法有关董事义务的理论。英美法认为，董事是公司财产的受托人和管理人，其职责是积极地运用公司财产谋求利润；并且董事作为公司的受托人应对公司负有勤勉义务和忠实义务。在英美法的公司法理论中，勤勉义务要求公司董事在履行职责时，应该善意地为公司的最大利益、并应以一个合理谨慎的人在类似情形所应表现的谨慎、勤奋和技能履行职责。美国《标准公司法》规定，董事在履行勤勉义务时，应做到怀有善意；要象一个合理的谨慎的人在类似处境下应有的行为那样行事；采用良好的他有理由相信符合公司最佳利益的方式。 　　英美法认为董事的忠实义务源于作为受托人的董事与作为受益人的公司之间的信任关系。忠实义务要求董事管理公司时，应毫无保留地代表全体股东为公司最大利益努力工作，当董事的自身利益与公司整体利益发生冲突时，公司的整体利益优先。一般来说，涉及董事忠实义务的交易可以分为四类：(1)涉及到董事与公司之间的交易；(2)涉及到拥有一个或多个共同董事的公司之间的交易；(3)涉及到董事利用了本应属于公司的机会牟利；(4)涉及到董事与公司之间进行同业竞争。 　　新修订的《公司法》、《刑法》以及《证券法》增加了有关董事义务及责任的内容。中国证监会制定的《上市公司治理细则》、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》等行政法规对上市公司董事提出了更高、更严格的要求。 　　 　　1、勤勉义务 　　新《公司法》第148条规定，公司董事对公司负有勤勉义务。但是，该法对勤勉义务的含义并没有明确的解释。根据新《公司法》及《上市公司治理准则》，公司董事(尤其是上市公司董事)的勤勉义务应包括： 　　(1)遵守法律、行政法规和公司章程的义务； 　　(2)保证有足够的时间和精力履行其职责的义务； 　　(3)认真出席董事会会议的义务(如无法亲自出席，应书面委托其他律师代为出席)； 　　(4)了解有关董事的权利义务和职责，熟悉有关法律、掌握相关知识的义务； 　　(5)接受股东质询、向监事会提供有关材料的义务。 　　 　　2、忠实义务 　　新《公司法》对于忠实义务的含义也没有做出明确的解释。但是，与勤勉义务规定不同的是，该法对于禁止董事进行的、违反忠实义务的行为进行了列举性规定。该法有关董事忠实义务的规定归纳如下： 　　(1)不得利用关联关系损害公司； 　　(2)不得利用职权收受贿赂以及他人与公司交易的佣金； 　　(3)不得挪用公司资金，以及将公司资金存入个人帐户； 　　(4)不得私自借贷公司资金，或以公司财产为他人提供担保； 　　(5)不得私自同公司订立合同； 　　(6)不得盗取公司的商业机会； 　　(7)应保守公司的秘密； 　　(8)遵守竞业禁止义务。 　　新《公司法》实施后，相关的法律法规对于董事责任问题也进行了相应的调整。一般来说，董事责任可以按照几种不同的方式分类。根据董事责任的相对方不同，董事责任可以分为：相对于公司的责任、相对于股东的责任和相对于第三人的责任。根据董事责任的不同形式，董事责任可以分为：民事责任、行政责任和刑事责任。 　　 　　1．民事责任 　　新《公司法》明确规定了董事的赔偿责任。《公司法》第150条规定，董事违反法律法规或公司章程给公司造成损失，应当承担赔偿责任。并且，该法第21条规定，董事利用关联关系损害公司利益，应当承担赔偿责任。同时，董事对董事会决议的内容也应承担相应责任。《公司法》第22条规定，董事会决议内容违反法律法规的无效。《上市公司治理细则》第38条规定，因董事会决议违法给公司造成损失的，参与决议的董事对公司承担赔偿责任。 　　《上市公司治理准则》对于董事的抗辩理由进行了规定。对于因董事会决议违法要求董事承担赔偿责任的指控，董事可以提出以下理由作为抗辩：(1)在表决时曾提出异议；(2)异议已记载于会议记录。我们认为非上市公司的董事也同样可以使用上述抗辩理由。 　　除赔偿责任外，当公司董事承担民事责任时，《民法通则》中规定的其它承担民事责任的方式(如停止侵害、返还财产等)也同样适用。 　　 　　2．行政责任 　　上市公司或经营特殊行业公司的董事还应遵守国家相应的法律规定及中国证监会或行业主管部门的行政法规。董事的违法行为还会受到行政制裁。例如，根据《证券法》的规定，公司董事在6个月之内买入／卖出本公司股票的，除承担其所得收益归公司的民事责任外，还将受到警告及罚款的行政责任。此