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浅析法现代性因素表现及其问题 　　中图分类号：D922　文献标识码：A 　　 　　内容摘要：现代性概念具有双重意蕴，即内在文化心理层面的感觉化和外在制度结构层面的理性化；现代性问题作为一个现代化的社会运动之结构性的问题反思，乃是现代化社会运动的一种思想检讨结果，该问题的实质是价值理想的缺失与生存意义的危机；中国法现代性问题是中国法制现代性实践伴生问题。 　　关键词：现代性　现代性问题　法学语境 　　 　　现代性至今没有一个精确的定义。卡林内斯库认为现代性所隐含的时间意识具有不可重复的特点。鲍曼说：“我把‘现代性’视为一个历史时期”。这些观点将现代性看作是相对于传统社会的一个特定的历史时期，其内含着进步的理想，但是一种决定论或宿命论。吉登斯认为，“现代性谓指大约17世纪的欧洲起源，而后程度不同地在世界范围内产生影响的一种社会生活或组织的模式”。 　　“现代性”是以“现代性问题”吸引学术界的关注的，现代社会的问题涉及内容太多，以至于贝克将现代社会称之为“风险社会”。法的现代性问题主要表现为：随着传统社会向现代社会的变迁与原有秩序的瓦解，人们在不得不建构一个程序化、形式化的社会制度结构的同时能否兼容一种实质的价值理想? 　　 　　法的现代性因素 　　 　　一般认为，西方最早使用“现代性”一词的是波德莱尔，他称现代生活中的画家驰骋想象，不断地追索一个比较纯粹漫游更高级和更普遍的目标，寻觅一种我们可以称为现代性的东西。相对于“现代”和“现代性”，“现代化”是一个较晚出现的学术概念，被用来描述从传统社会向现代社会的历史变迁。刘小枫将现代性的社会理论划分为三个题域：现代化――政治经济制度的转型；现代主义――知识和感受之理念体系的变调或重构；现代性――个体一群体心性结构及其文化制度之质态和形态变化。由此，可以说现代性外延要大大超过现代化，现代性在描述多变的现代社会或现代现象时，比现代化概念具有更高的概括性或整体性。现代性可以包括现代化，但现代化不能包括现代性，现代化只是现代性的一个方面，一个层次，他更???地属于政治经济制度层面的转型或变化，属于文明形态的更替，如工业社会取代农业社会等等。现代性的任务就是在传统向现代的转型中揭示两者的对立或两者之间不断变动的多方面的内在紧张。所以现代性问题就是从传统向现代的转型问题，不管是东方还是西方都有转型问题，古代与现代概念均很自然地转换为传统性与现代性概念。 　　法的现代性具体指法的转型，即与现代化的需要相适应的、法的现代特征不断增加的过程。对于法的现代性因素，即现代法律的特征，有规范性、普遍性、利导性、强制性等等(葛洪义，2001)，博登海默认为现代法具明确性、普遍性、自治性、稳定性、确定性和变动性等特征。而较为全面的概括是：公开性。法律的内容、法律制定与实施的过程应该向社会公开。未经公开的法律，不具有法律效力；自治性。法律是一套独立的并由专门的机构运用专业知识加以适用的规则体系，法律活动成为一个独立的专业领域；普遍性。法律调整的是一般人的行为，其价值内涵是法律面前必须人人平等层次性或称道德性。法律必须具有一定的内在道德性，即法律必须符合一定社会特定历史时期普遍的价值准则，并与人类社会最低限度的价值观念保持一致；确定性。法律的内容、至少它的中心含义应该尽可能明确、无歧义，能够给社会带来更多的稳定和安全，而不应模糊不定、自相矛盾、过于原则，不确定的法律只能给社会带来不确定，可诉性。法律具有被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用以维护自身权利的可能性；合理性。现代社会的法律机制必须成为由法律职业者操作的、符合一定理性原则的秩序机制。具有高度的专业性和技术性，从而能够增加个人行动的可计算性；权威性。现代社会的法律就外在强制的效力而言，在社会生活规范体系中应该具有最高和核心的地位，具有不可忽视、不可冒犯的最高权威(公丕祥，1999 k上述几个方面的法的现代性因素，其实质是韦伯所指的理性化，即法的现代性就是法的理性化。前述已提到韦伯认为现代性是“形式合理性”的控制工程，因为在传统社会与现代社会之间最显著的变化就在于形式合理性(工具理性)取得了优先地位。“形式合理性所描述的是合理化过程的形式。实质合理性附加了一些限制这一过程的固定内容。现代社会剔除了这些固定内容，而留下的则是一个可以仅仅根据其形式加以描述的生活过程”。由此可见，法律的现代性特征表明，法治现代化的核心是对形式合理性的追求和张扬。法治现代化的过程就是形式合理性变成自在自为的主体的过程。因此，“法律的形式合理性是法治现代化的一个基本的起码要求，是否以形式合理性或程序化的制度安排作为法律运作的原则，这确乎构成了法治与恣意的人治之间的基本区别。 　　 　　法的现代性表现 　　 　　我国现行法与传统法相比，具有鲜