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论以物抵债在实践中可行性

论以物抵债在实践中可行性   摘 要:以物抵债是金钱债务的一种变通履行方法,基于当事人协议或者基于法律、仲裁机构生效法律文书发生。最   高人民法院、财政部、银行业对此都作出了相应的规范,实务中也不乏成功的案例。本文介绍了以物抵债现行的立法状况,   提出立法中存在的问题与不足,并结合实践予以分析探讨,最后提出自己对以物抵债立法和司法实务完善的建议。      关键词:金钱之债 以物抵债 流质契约 抵债金额 抵债财产      以物抵债是指在金钱之债中,通过债务人与债权人约   定或者根据生效的法律文书的确定,以特定财产抵偿债务,   消灭债权债务关系的制度。以物抵债可以使债权人权利及   时得到实现,使债务人免去负债之虞,在诉讼中能够解决   困扰司法实践的执行难问题,不失为一种良性的债务处理   途径。另一方面,以物抵债在适用过程中也暴露了一些问题,   如以物抵债立法不统一,以物抵债变更了金钱之债的内容,   以物抵债过程中会发生抵债物的价格争议,以物抵债会产   生流质契约之嫌,等等。因此,有必要从理论和实务方面   对以物抵债进行探讨,以使该制度更好地得到适用。      一、以物抵债的现行立法      (一)相关法律法规      从现行立法来看,初步形成了司法解释、部委规章、      行业规范、地方性立法相结合的立法状况。第一,最高人   民法院司法解释,包括:1992年《最高人民法院关于适用   若干问题的意见》;2000年   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干   问题的解释》;1998年《最高人民法院关于人民法院执行   工作若干问题的规定(试行)》;2005 年最高人民法院《关   于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》。第二,   部委规章,如2005 年财政部《银行抵债资产管理办法》。   第三,行业规范,如1999 年《中国银行以物抵债管理办法   (试行)》、2000 年《交通银行以物抵债管理办法》。第四,   地方性规定,如2005 年广东省信用社联合社《广东省农村   信用社以物抵债管理办法》、2005年厦门市中级人民法院《关      于规范执行中以物抵债问题的若干规定》。      (二)以物抵债的主要内容      经对相关法律条款分析,结合司法实践,以物抵债的   内容主要包括以物抵债概念界定、以物抵债发生情形、抵   债金额的确定、抵债财产不足抵偿债务的处理等,以下分   述之。      1. 以物抵债概念界定   从字面含义界定,以物抵债特指以特定财产抵偿债务,   在法定概念的确定方面,相关立法采用不同表述进行了界定。   财政部《银行抵债资产管理办法》第3 条规定:“本   办法所称以物抵债是指银行的债权到期,但债务人无法用   货币资金偿还债务,或债权虽未到期,但债务人已出现严   重经营问题或其他足以严重影响债务人按时足额用货币资   金偿还债务,或当债务人完全丧失清偿能力时,担保人也   无力以货币资金代为偿还债务,经银行与债务人、担保人   或第三人协商同意,或经人民法院、仲裁机构依法裁决,   债务人、担保人或第三人以实物资产或财产权利作价抵偿   银行债权的行为。”      中国银行《中国银行以物抵债管理办法(试行)》第   2 条规定:“本办法所称以物抵债,是指债务人将事先抵押、   质押给债权银行的财产或者其他非货币财产折价归银行(指   中国银行,下同)所有,用以偿还银行债务。”      厦门市中级人民法院《关于规范执行中以物抵债问题   的若干规定》第1 条规定:“本规定所称的以物抵债,是   指在执行过程中将被执行人所有的财产折价交给申请执行   人以抵偿生效法律文书确定的债务。”      上述立法属于采用明确概念的方式对以物抵债作出的   界定,除此之外,最高法院关于担保法的司法解释、关于   民事执行的规定也规定了以物抵债的适用情形,但整体上   并没有统一明确的概念。      作者简介:马艳平,男,山西交口人,(1975年11 月――),山西经贸职业学院法政系教师,山西晋   英律师事务所律师。      城市建设理论研究 #8226;125#8226;            城市建设理论研究2011 年11 月25 日      2. 以物抵债发生情形   以物抵债的发生情形,是指以物抵债在什么情况下发   生,或者以物抵债产生的事实依据和法律依据是什么。以   物抵债发生的前提是债权到期,债务人无货币清偿能力。   以物抵债一般在两种情况

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