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论违反出资义务股东所应承担民事责任 　　股东的出资义务是指股东基于出资协议、公司章程应当向公司缴纳各自认缴的出资额的给付义务。股东出资是形成公司资本的基础，也是股东最基本的义务，但是，在实践中却存在各种各样违反出资义务的行为，使公司、守约股东、债权人的利益受到损害，而违反出资义务的出资人却仍然取得、保留了股东资格。如何追究违反出资义务股东的民事责任是一个非常复杂的问题，我国修订后的《公司法》对违反出资义务股东所应当承担的民事责任的规定仍然较为薄弱，本文试图对此加以探讨。 　　 　　一、股东违反出资义务的表现形态及性质 　　 　　(一)股东违反出资义务的表现形态 　　根据不同的标准，可以对股东违反出资义务的表现形态作如下分类： 　　1．根据股东违反出资义务的程度，可以分为不履行出资义务和不适当履行出资义务。不履行出资义务是指股东完全不履行出资协议、公司章程所规定的出资义务，具体包括拒绝出资、不能出资、虚假出资。拒绝出资是指股东在签订出资协议后或者公司章程通过后明确表示或者以自己的行为表明其拒绝按照约定履行出资义务。拒绝出资行为可发生于公司成立前，如公司设立人在公司设立过程中办理出资审验之时拒绝出资，也可发生于公司成立之后，即在公司成立后应依法办理财产权转移手续时拒绝办理相应的手续。不能出资是指因客观上的或法律上的原因致使出资者不能履行出资义务。不能出资可以分为事实上的不能出资与法律上的不能出资，前者如出资的动产、不动产在办理财产转移手续前毁损或灭失等，大多由于不可抗力的原因：后者如禁止流通物不能对外用作出资，技术秘密在出资前泄密，注册商标权在出资前被撤销等。虚假出资是指表面上出资而实际上并没有出资，如为凑足股东人数而虚拟出资、虚报出资、伪造有关出资文件等。不适当履行出资义务，是指出资义务履行不当，包括迟延出资、不完全出资、瑕疵给付和出资不实等。迟延出资是指股东不按照出资协议、公司章程规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续。不完全出资是指股东不按出资协议、公司章程规定数额足额缴纳出资。瑕疵给付，指股东缴付的现物存在着品质上或权利上的瑕疵。出资不实，是指股东出资现物的实际价值显著低于其章程所确定的价值。这里所称的现物出资是指现金以外的财产出资。 　　2．根据股东违反出资义务的方式，可以分为以直接方式违反出资义务和变相地违反出资义务。以直接方式违反出资义务是指股东没有履行或者没有适当履行出资义务，如上述各种违反出资义务的方式。变相地违反出资义务是指股东已经向公司履行了出资义务，股东出资表面上符合法律规定，但在出资义务履行完毕后，又通过各种方式将自己的出资部分或者全部取回，变相地违反出资义务又可分为抽回出资和抽逃出资。抽回出资是明示行为，即股东明确表示撤回自己的出资，实际上是退股，可能发生在公司成立前，也可能发生在公司成立后。抽回出资并非绝对禁止，但应当符合法律规定的条件和程序，否则就是违反出资义务的行为。抽逃出资是指股东已经适当履行出资义务，但在此之后又将其所认缴的出资暗中抽走但仍然保留股东身份的隐蔽性违反出资义务行为。 　　3．根据股东违反出资义务发生的时间，可以分为公司成立前违反出资义务和公司成立后违反出资义务。由于出资目的的不同，出资包括设立出资和增资出资，在不允许分期缴付出资的资本制度下，设立出资的货币出资义务缴付应当全部在公司成立之前完成，因而违反设立出资的货币出资义务发生在公司成立之前，而现物出资通常规定在公司成立后一定期限内办理财产权转移手续，因而违反设立出资的现物出资义务发生在公司成立之后。在允许分期缴付出资的资本制度下，违反设立出资的货币出资义务也可以发生在公司成立后。违反增资出资的出资义务显然发生在公司成立后。 　　 　　(二)股东违反出资义务的性质 　　关于股东违反出资义务的性质，学者有不同的观点。有学者认为，股东出资义务源于股东对公司股份的认购行为。因此，股东违反出资义务的性质也是股东认购股份行为的性质所决定的。大陆法系国家学者一般认为投资者认购股份的行为是股份申购入(股东的前身，简称认股人)与公司(或设立中公司的机关)所缔结的以加入公司为目的的社团法上的入社契约行为。英美法系学者认为股份认购是一种表示愿意购买一个公司(包括设立中的公司)当时尚未发行的特定数量的股份并支付价款的要约，与公司的配股行为(承诺)一起构成了完整的契约关系。因此，现代各国公司法理论均认为股东出资义务属于一种契约义务，股东不履行出资义务的法律责任可比照债的不履行的一般原则处理，因此，该观点认为股东违反出资义务的性质属违约行为。①有学者将违反出资义务的性质分为三种情况：1．违反出资义务行为发生在公司成立之前，行为人尚未取得公司股东资格。在这种情况下，行为人违反了与其他出资人订立的有关设立公司的协议，属违约行为。2．