论我国示范诉讼之建构——以群体诉讼制度多元化为视角-on the construction of chinas model litigation —— from the perspective of pluralism of group litigation system.docxVIP

二、示范诉讼概述（一）示范诉讼的概念示范诉讼是世界各国在探寻群体诉讼制度的司法实践过程中普遍认同、效果较为 突出的一种模式，该名词对应的英语表述为“test case”（test action），德语中表述为 “muserprozess”，而日本学者称之为“试验诉讼”、“范示诉讼”，国内有学者称之为“试 验性诉讼”、“实验性诉讼”、“典型诉讼”。在《元照英美法词典》中，对“test case”（test action）一词的解释分二层含义： 一是指为确立一项重要的法律原则或权利而提起的诉讼，此类诉讼通常是在当事人对 案件事实均无争议的情况下提起的，因此又称为“合意诉讼”（amicable suit 或 amicable action）；二是指从存在共同原告或共同被告且事实与证据相同、所要解决的法律问题 亦相同的数个案件中，选出一个案件，经全体当事人同意，法庭作出相当于合并审理 的裁定，对该案件先行审理并作出判决，全体当事人均受该判决的约束。1我国台湾地区学者在研究德国示范诉讼制度的过程中指出：广义而言，只要某一 诉讼程序具有超越个案之意义，最高法院就该诉讼所为的判决可成为其他同类事件解 决的依据，而足以减少其他同类纷争为诉讼的进行所必要支出的劳力、时间、费用， 或促成裁判外纷争解决时，即具有示范诉讼的意义；但狭义而言，在纷争当事人间须 存有一明示或默示的协议，择定某一诉讼事件作为示范诉讼，协议当事人即为示范诉 讼的双方或一方，但亦得约定以他人间所进行的诉讼作为示范诉讼，并约定在示范诉 讼判决确定前，其他未起诉的当事人暂不起诉，已提起诉讼者，则停止进行，待示范 判决确定后，以该判决作为其他同类纷争解决之准据，在当事人间具有拘束力，此协 议即称为示范诉讼契约。2同样，日本学者在示范诉讼制度的研究过程中也进一步细分为“试验诉讼”和“范 示诉讼”，3前者主要是指以共同的法律问题为中心的诉讼，通过法院的判例对一些涉 及公众利益的社会政策问题形成规则，或者对未来程序具有重要的实质性价值的原则1 薛波主编：《元照英美法词典》，法律出版社 2003 年版，第 1339 页。2 沈冠伶：《示范诉讼契约之研究》，载《台大法学论丛》2004 年第 6 期，第 78 页。3 [日]小岛武司：《范示诉讼 (model action)之提倡》，载陈刚等译，《自律型社会与正义的综合体系——小岛武 司先生七十华诞纪念文集》，中国法制出版社 2006 年，第 151 页。性法律问题加以解决，而后者主要适用于众多同类案件涉及相同事实争点的情形，以一个案件作为典型案件先行审理，其他案件等待这一案件审结后，依据法院对典型案 件查明的事实和证据作出裁判。4我国也有学者将示范诉讼划分为“原则诉讼”和“模 式诉讼”两种形态。5通过上述解读，我们可以发现，如同其他法律名词的诠释一般，在理解示范诉讼 的概念时亦存在广义和狭义之分。就广义而言，示范诉讼并不是仅仅适用于群体性纠 纷的解决，其制度价值更注重于对法律原则的创设，故虽有示范之意，但实质上更类 似于英美法系的判例制度，而本文的目的是为我国群体诉讼制度的多元化发展提供借 鉴，应以群体性纠纷的解决方式为基点，故文中仅以狭义的示范诉讼作为研究对象。 对此，在我国理论界对示范诉讼的概念主要有以下几种表述：1、某一纠纷的纷争事实与其他（多数）事件的事实大部分相同，该诉讼事件经 由法院裁判后，其结果成为其他事件在诉讼上或诉讼外处理的依据，此判决就被称为 示范判决，形成该判决的程序就被称为示范诉讼。62、所谓“实验性诉讼”，是指对于有共同法律和事实问题的群体性纠纷，法院可 以从已经受理的大量个人同类性利益诉讼中，选择一宗或多宗案件作为试验性案件， 法院对试验性案件所作出的判决，对于其他有共同法律和事实问题的群体纠纷具有拘 束力的诉讼制度。73、所谓“试验性诉讼”或“典型诉讼”，是指一部分成员作为原告与其他成员之 间尽管没有法律上的代表关系，但可以期待他们进行的诉讼能够给其他成员也带来某 种共同的效果。8（二）示范诉讼的类型从各国对示范诉讼的实践和立法来看，根据示范案件产生方式的不同，示范诉讼 主要可分为以下三种类型:1、契约型示范诉讼，即示范案件以当事人协议约定的形式选定的示范诉讼。显4 范愉编著：《集团诉讼问题研究》，北京大学出版社 2005 年版，第 44 页至第 45 页。5 季卫东：《要关注“试验诉讼”——当事人推动的制度变迁及其实证研究》，载徐昕主编：《司法程序的实证研 究》(第二辑)，中国法制出版社 2007 年版。6 沈冠伶：《诉讼权保障与裁判外纠纷处理》，元照出版社 2006 年版，第 210 页。7 江伟主编：《民事诉讼法（第三版）》，中国人民大学出版社 2007 年版，第 170 页。8 范愉编著：