高职《国际商法》教学疑难点.docVIP

高职《国际商法》教学疑难点 　　《国际商法》是国际经济与贸易专业的一门专业课，其任务是通过学习使学生掌握有关国际商务法律的基本知识，为从事对外贸易工作、签订涉外经济合同和处理涉外经济纠纷打下基础。因此在贯彻理论必须够用为度原则的基础上，注重课程职业性和实用性的基础上，有必要对高职《国际商法》教学疑难点进行探讨。 　　 　　一、找出主线理清脉络 　　 　　在《国际商法》教学过程中，时常会有同学有一些反映，这门课程，体系太多，往往在同一问题上，大陆法和英美法以及国际条约、国际贸易惯例多有不同的规定，甚至大陆法中，德国法与法国法也有区别，不易理解和掌握。因而，通过对课程主线分析，有利力理清《国际商法》的脉络。 　　1. 国际商法与国际经济法的关系 　　一般认为，国际经济法属于国际公法，而国际商法则主要是国际私法。但国际商法与传统的国际私法也不同。传统的国际私法属于冲突法，而国际商法则主要是实体法。 　　2 .大陆法与英美法的关系 　　判例法是英美法的主要渊源。但是，这并不是说，成文法和判例法就是大陆法和英美法唯一的法律渊源，大陆法除了成文法外还有判例，英美法除了判例法外还有成文法。随着社会政治、经济的发展变化，大陆法中判例法的数量不断增多，地位也不断提高，英美法中成文法的数量也在不断增多。 　　3. 国际条约与国际贸易惯例的作用与地位 　　国际条约与国际贸易惯例是国际商法的主要法津渊源，明确国际商法的法律渊源及其作用和地位，能加深理解国际商法的法的依据以及对合同当事人的约束程度。国际条约可以分为两种，其一属于实体法的规则，其二属于冲突法规则。另外，目前国际贸易活动中，影响最大的国际贸易惯例是国际商会制订的《国际贸易术语解释通则2000年修订本》和《跟单信用证统一惯例（500号）》。这些条约和惯例在国际经济贸易活动中起着非常重要的作用。但是国际商法作为一个法律体系还处于形成和发展阶段，在很多方面还没有得到统一，各国商法仍然是国际商法的重要补充。就一个具体合同而言，究竟是受国际条约的约束，还是受国际贸易惯例的约束，或是受国内法的约束，取决于合同当事人在合同中所作的具体规定。 　　 　　 二、疑难知识关注分歧 　　 　　《国际商法》由于涉及多个条约和多国的法律，有不少疑难知识点，主要表现在各国商法以及国际条约有不同的规定，最典型的就是要约的约束力、国际贸易货物风险转移和国际海上货物运输承运人的责任。 　　1. 要约的约束力 　　合同是当事人之间意思表示一致的结果。法律上把订立合同的意思表示分别称为要约与承诺。但对要约的约束力上，大陆法和英美法看法迥异，大陆法大多数国家都认为，要约原则上对要约人有约束力，不能随意撤销。而英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人作出承诺前的任何时候都可以撤销要约。《联合国国际货物买卖合同公约》为解决两大法系的分歧，同时考虑了两大法系的原则，规定要约在受要约人作出承诺之前，原则上可以撤销，但如果要约写明承诺的期限，或以其它方式表示不可撤销的，或要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行使，要约则不能被撤销。 　　2 .国际贸易货物风险转移 　　货物风险转移一直是买卖合同中争议的问题。有关的理论和原则主要有三种。 　　其一是特定物的风险一般在买卖合同订立时转移，风险界限划分以合同订立生效时为准。罗马法和现代瑞士法采纳的这一理论和原则。 　　其二是 “物主自担风险”，它认为特定物的风险随货物所有权的移交而转移，两者的划分界限是一致的。这是法国民法典和英国等国家采纳的。 　　其三是 “风险随交货转移”，它认为特定物的风险随着卖方交货责任的完成而转移给买方，风险界限划分以卖方交货点为准。联合国1980年《国际货物销售合同公约》和美国《统一商法典》、德国与奥地利民法典，以及国际商会2000年《国际贸易术语解释通则》，国际法协会1932年《华沙―牛津规则》与1941年《美国对外贸易定义修正本》等，均采纳的是“风险随交货转移”。 　　在这三种理论与原则中，前两种已基本为当代国际贸易实务、惯例和法律所淘汰，只有“风险随交货转移”受到现代学者和各国政府的普遍推崇，并在当代国际货物买卖中广泛应用。 　　“风险随交货转移”在实际交货中，风险以卖方在指定地点和时间将货物适当地交付给买方实际控制和处置时转移；在象征交货中，风险在传统方式下，从货物装上船，越过船舷为界转移；在现代装运技术方式中，从货交承运人，货物被收进运输系统之时为界转移。 　　3. 国际海上货物运输承运人的责任 　　国际海上货物承运人的责任主要规定在提单条款中。目前，规范的提单国际公约共有三个，即《海牙规则》、《维斯比规则》和《汉堡规则》。《海牙规则》制定于1924年，缔约国最多，