《商法》总论（2-4篇 章）07版 商法 .pptVIP

第三章 法律行为及其法律控制 第一节 商事行为概述：四 （二）绝对商事行为与相对商事行为 1.绝对商事行为是指依照法律的规定，当然属于商事行为的交易行为，无论什么人从事了该种行为，均属于商事行为而受商法的规范。因为这种认定标准是客观的，所以，又称为客观商事行为。 例如，《日本商法典》第501条规定了四种绝对商事行为：（1)以获利而转让的意思，有偿取得动产、不动产、有价证券的行为或者有偿转让取得物的行为；（2)缔结供给自他人处取得的动产或者有价证券的契约，以及为履行此契约而实施的以有偿取得为目的的行为；（3)在交易所进行的交易；（4)有关票据或者其他商业证券的行为。 2.相对商事行为是指行为并不必然为商事行为，只有当商事主体以营业为目的而实施时，才属于商事行为。 第三章 法律行为及其法律控制 第一节 商事行为概述：四（二） 《日本商法典》第502条规定：下列行为，作为营业而实施时，为商事行为。但是，专以取得工资为目的而制造物或者服劳务者的行为，不在此限：（1)以租赁的意思，有偿取得或者承租动产或者不动产的行为，或者以出租其取得物或者承租物为目的的行为；（2)为他人实施的制造或者加工行为；(3)供给电或者煤气的行为；(4)运输行为；(5)作业或者劳务的承揽；(6)出版、印刷或者摄影行为；(7)以招徕顾客为目的所实施的场所交易；(8)兑换及其他银行交易；(9)保险；(10)寄托的承受；（11)居间或者代办行为；(12)商行为的代理承受。 第三章 法律行为及其法律控制 第一节 商事行为概述：四 （三）基本商事行为与辅助商事行为 这种区分的标准是行为本身的作用。 基本商事行为是指在一商事活动中直接以交易为内容的商事行为。 而辅助商事行为则是指在一商事活动中辅助基本商事行为得以实现的行为。 这种区分并没有重要的法律意义，特别是在社会分工越来越具体且详细的现代社会，这种区分也就越来越模糊。 第三章 法律行为及其法律控制 第二节 法律对商事行为的动态控制（一）—商事特别规则 一、关于商事规则的说明 商事行为之所以不同于民事行为，就在于其有规制自身的特别规则，这也是商法存在的理由。需要说明的是： 1.商法典中所列举的商事行为并非是商事行为的全部，有许多商事行为不能为法典所包容或者不能全部列举，而是由单行法规定。 2.这里仅仅就特别规则加以说明。 3.在此，我们仅仅以商事买卖和商事担保为例，说明商事行为的特殊所在。 第三章 法律行为及其法律控制 第二节 法律对商事行为的动态控制（一）—商事特别规则 二、商事买卖及其特别规则 商事买卖除了适用民法典关于买卖的一般规定外，还有自己的特殊规则，主要表现在： （一）承诺的方式比民法要求宽松 在一般民事契约，对要约的承诺不得以沉默的方式，即不能以不作为的方式作出。但在商法上则有不同的要求，如果商人们对于已经到达他那里的要约不作及时拒绝的，视为承诺。 第三章 法律行为及其法律控制 第二节 法律对商事行为的动态控制（一）—商事特别规则：二 （二）违约金的支付不得以“过高”为由而请求减少 在大陆法系，许多国家的《民法典》规定，当当事人约定的违约金过高时，可以请求法院适当减少。商法典却排除这种条款的适用，例如，《德国商法典》第348条规定：“商人在经营中约定的违约金，不得以《民法典》第343条的规定减少。” 第三章 法律行为及其法律控制 第二节 法律对商事行为的动态控制（一）—商事特别规则：二 （三）瑕疵担保责任更加严格 由于商事交易的快捷性以及非消费性的特点，故商法对瑕疵担保责任的提出期间的要求比民法更加严格，目的在于不使货物的出卖人因买受人的沉默或者懈怠而受到损失。 《德国商法典》第377条规定：买卖对于双方当事人均为商事行为的，买受人应当在出卖人交付后不迟延地对商品进行检查，但以此举依通常的营业可能为限，并在出现瑕疵时，不迟延地向出卖人进行通知。买受人不进行此项通知的，商品视为被承认，但瑕疵在检验时不能辨认的，不在此限。《日本民法典》第570条与《日本商法典》第576条也规定了不同的规则。 第三章 法律行为及其法律控制 第二节 法律对商事行为的动态控制（一）—商事特别规则：二 （四）买受人受领迟延的处理规则不同 按照民法的一般规定，如果债权人没有法定事由而受领迟延，应当负担迟延责任，这主要表现为：（1)标的物因不可归责的原因导致的毁损灭失的责任风险自债权人迟延之日转移于债权人；（2)在债权人迟延期间，债务人对附利息的金钱债务不支付利息；（3)在债权人迟延的情况下，债务人有权要