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代理的概念 一、代理的历史沿革及其制度价值 （一）历史沿革 1、古罗马时期 民法的很多制度都起源于罗马法，但是，在古罗马时期却没有形成代理制度。纠其原因，我们可以从以下两个方面来寻找。 第一，权利主体的一致性。 第二，法律行为的形式主义。 2、代理制度的出现 在欧洲中世纪早期，出现了国王或者教皇授权他人以国王和教皇的的名义从事如举债之类的事务，这就是委托代理的雏形。随着商品经济的规模的增大和业务的增多，商人时间和精力的有限都决定了不可能事必躬亲，因此代理制度就应运而生。17世纪开始，代理制度逐渐成为一种独立的法律制度。 （二）制度价值 　 代理的制度主要表现在扩展了私法自治和弥补私法自治的不足。 1、扩展私法自治 私法自治的主要原则就是当事人根据自己的意思表示行使权利和承担义务，然而，每个人的时间和精力都是有限的，而通过代理制度，即授权他人以自己的名义为法律行为，既可以超越时间和精力的限制，又能突破知识和能力的不足。从这一方面来看就扩展了私法自治。 2、补充私法自治不足 虽然我们每个人的权利能力是平等的，但是行为能力却是不同的。作为无行为能力人和限制行为能力人，他们的行为能力受到了一定的限制。而通过代理制度就可以补充无行为能力人和限制行为能力人的行为能力的不足，使这些行为能力受到限制的人可以借助他人的行为能力实施法律行为，实现自己的利益。从这个方面看，代理制度补充了私法自治的不足。 二、代理的概念（一）代理的一般含义 　 代理是指代理人在一定的权限范围内以被代理人的名义实施法律行为，其所产生的法律效果直接归属于被代理人的法律制度。我国的《民法通则》第63条规定，自然人、法人可以通过代理人的实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施法律行为，并由被代理人承受代理行为的法律后果。 （二）大陆法系和英美法系对代理的理解 1、大陆法系对代理的理解 在大陆法系的民法理论中，代理有直接代理和间接代理之分。其理论基础是区别论。所谓区别论，是指把委任合同与代理权限的概念严格区别开来。 在实践中，大陆法系包括我国台湾省民法学界，还有王泽鉴先生通说认为“民法所称代理，以直接代理为限，所谓‘间接代理’是代理的类似制度，而非真正的代理”。 　 大陆法系的民法理论和司法实践中还有显明代理和隐名代理之分。 显名代理：指代理人以被代理人的名义实施法律行为，也就是直接代理。 隐名代理：指代理人虽然以自己的名义实施法律行为，但相对人明知或者应当知道代理人和被代理人之间存在代理关系，则同样产生代理的法律效果。 但是隐名代理和间接代理有本质差别。 2、英美法系对代理的理解 英美法系对代理的侧重点不在于与相对人为法律行为的是以代理人的名义还是被代理的名义问题，而是某项交易的实质内容，即由谁来承担代理人与相对人签订合同的义务。其理论基础是等同论。所谓等同论，是指代理人的行为等同于被代理人的行为, 也就是说“通过他人实施的行为视同自己亲自实施的行为”因为代理人已经得到了相应授权，并在代理权限范围内实施法律行为。 根据代理人在交易中是否披露被代理人的姓名和身份，英美法系将代理分为以下三种情况： 第一，显名代理，代理人在交易中公开被代理人的存在和姓名。 第二，隐名代理，代理人在交易中只公开被代理人的存在，不公开其姓名。 第三，不公开本人身份的代理，即代理人在交易中不公开被代理人的存在，以自己的名义从事交易。 （三）我国法律关于代理的规定 　 《民法通则》第63条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。”由此可见，我国《民法通则》所规定的“代理”概念亦坚持名义标准，强调代理人以被代理人的名义实施法律行为。因而，中国《民法通则》与大陆法系某些国家立法例相同，仅指直接代理。 　 《合同法》第402条规定：“受托人以自己的名义，在授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”这一规定与前面大流法系的隐名大理相符合。我国学者张俊浩也认为是隐名代理，可见我国既承认显明也承认隐名代理。 《合同法》第403条规定：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务时，受托人应向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人在订