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《民事非法证据认定标准研究》? 引 言 民事非法证据认定标准，是指判断某些存在一定违法性因素的民事证据是否属于非法证据的准则。非法证据的认定标准是证据研究领域中一个非常关键的问题。虽然非法证据排除规则是代表时代进步与诉讼文明的一项制度，但是，如果非法证据的认定标准本身不合理，则非法证据排除规则不仅不能发挥其保障公民基本人权、抑制非法取证的作用，而且在某些情况下，它还会对公民通过诉讼程序实现其合法权益造成实质性的障碍。 在我国，最高人民法院于１９９５年３月６日通过《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》（以下简称《批复》），在民事诉讼领域率先确立了非法证据排除规则。这对于我国诉讼法学有关证据的理论是一次重要的发展，对于规范我国的诉讼活动具有深远的影响。[①]但是，由于《批复》中所确立的民事非法证据认定标准在实践中存在种种的问题与局限性，最高人民法院又于２００１年１２月颁布的《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《若干规定》）中，对民事非法证据的认定标准进行了重新的表述（即现行的民事非法证据认定标准）。虽然同《批复》相比，《若干规定》在非法证据的认定标准方面更具有一定的合理性，但是，由于该认定标准存在范围宽泛、可操作性较差的缺陷，又使这种合理性所应当带来的积极作用在很大程度上受到了削弱。因此，如何完善或重新建构一套明确而合理的、可操作性较强的民事非法证据认定标准，既成了摆在立法者面前的重要任务，也成了学术界研究的重点。 从学术界目前的研究状况来看，虽然学者们对于如何构建新的民事非法证据认定标准纷纷提出自己的观点与建议，并且在某些问题上学者们之间已达成一定的共识[②]，但从整体上讲，对于民事非法证据的认定标准，学术界并未形成一种具有很强说服力的、多数人认可的通说。究其原因，一是民事非法证据的研究在世界各国均处于初步发展阶段，形成定论的、可资借鉴的东西比较少；二是民事非法证据的认定本身非常的复杂与微妙。除此之外，学术界对于民事非法证据研究领域的一些深层次理论问题，如设置民事非法证据排除规则的根本宗旨、将某类民事证据划入非法证据的理论依据等，缺乏深入的研究与探讨，这无疑也是造成此种复杂局面的重要原因。 本文以民事非法证据认定标准为课题进行研究，目的就是希望通过对民事非法证据认定标准及相关理论问题的研究与探讨，解决困扰民事非法证据研究领域的一些关键性理论问题，并在此基础上提出一套明确而合理的、具有较强可操作性的民事非法证据认定标准。 一、非法证据认定标准对民事诉讼的影响 在探讨民事非法证据认定标准之前，我们首先有必要对与其密切相关的两个概念“非法证据”与“非法证据排除规则”进行简要的介绍。 非法证据是指在收集证据的过程中，违反了法律规定，侵犯了当事人或其他公民特定的合法权利而收集的证据。[③]非法证据排除规则起源于美国，在美国，“非法”二字其实是非法取得几个字的简称。非法证据的英文为“evidence illegally obtained”，指用不合法的方式取得的证据。就非法证据排除规则的原始含意而言，“非法”中的法原为特指，这个概念在一开始仅指违反美国联邦宪法第四修正案有关不得进行不合法的搜查和扣押之规定，如果违反了这条规定所取得的证据，即为非法证据而不能在刑事司法中使用。这可以称为狭义的非法证据排除规则。在该规则的发展过程中，非法的概念也有所发展，现在泛指一切违法收集证据的行为，不限于第四修正案规定的范围。[④]非法证据与不合法证据之间是有差别的。证据的合法性主要体现在以下几个方面：第一、证据形式符合法律规定；第二、证据的收集过程符合法律规定；第三、证据必须经过法定程序审查。[⑤]不符合上述任一方面法律规定的证据均为不合法证据。但是，非法证据排除规则中的非法证据，则仅指在证据收集过程中违反法律规定，侵犯了当事人或其他公民特定的合法权利而收集的证据。 非法证据排除规则，是指某些证据对案件事实虽然具有证明价值，但是基于立法者的预先设定或者司法者的据情考量，认为该种证据的使用将违背法律原则以及法律精神所应当体现的社会价值及观念，从而排除其证据资格的规则。[⑥]在设立非法证据排除规则的国家，某些证据虽然对案件事实具有证明价值并且也是真实的，但该证据一旦被认定为非法证据，则确定性地排除其证据资格，不得在庭审中使用。非法证据排除规则对非法证据的处罚是冷酷而无情的。某一存在违法性因素的证据，不管它对于待证事实有多高的证明价值，只它要被认定为非法证据，就等于被宣判了死刑。既然被认定为非法证据对某一证据来说意味着最严厉的处罚，那么根据罪刑法定原则，这种认定就必须依据一些预先制定的明确而合理的标准来进行，这种标准就是非法证据的认定标准。 非法证据排除规则与非法证据认定标准的区别是：非法证据排除规则决定非法证据应当被排除