A吴晓燕诉云南中医学院门诊部医疗合同案一审代理词.doc

原告吴晓燕?诉被告云南?中医学院门?诊部、云南中医学?院医疗服务?合同纠纷案? ? 代? 理? 词 ? （第一审程序?/原告方） [说明：因网络有文?章字数的限?制，故将律师代?理词分割为?6部分] [第一部分] ? 审判长、审判员： 云南天之泰?律师事务所?于2007?年9月19?日，依法接受本?案原告吴晓?燕的委托，并指派李贵?友律师作为?其诉被告云?南中医学院?门诊部、云南中医学?院医疗服务?合同违约纠?纷一案第一?审程序中的?委托代理人?。 尽管我们同?情正处于人?生最美好时?光、苦尽甘来的?幸福生活即?将开始的吴?晓燕，突然遭受如?此惨烈的伤?害；尽管我们担?忧遭受如此?悲惨伤害的?吴晓燕，将来的漫漫?人生路如何?走过；尽管我们痛?恨云南中医?学院门诊部?和云南中医?学院聘请的?既无医师执?业资格、又无医学伦?理道德的两?位所谓“医生”孙峰和吴宇?飞。 但作为中华?人民共和国?的执业律师?，我非常清醒?地认识到，作为律师，我的职责不?仅仅是维护?当事人的合?法权益，同时也肩负?着维护法律?公平公正的?任务，因此，接下来我将?以第三方的?视野、处于中立的?地位、用客观公正?的眼光和综?合辩证的思?维，根据庭审质?证情况和法?庭查明的事?实，现谨发表如?下代理意见?，请法庭依法?予以采纳。 ? 一、原告吴晓燕?选择要求被?告云南中医?学院门诊部?及云南中医?学院承担违?约责任的主?张依法应予?支持 本案存在侵?权责任与违?约责任的竞?合，原告吴晓燕?选择要求被?告云南中医?学院门诊部?、云南中医学?院承担违约?损害赔偿责?任的主张依?法应予支持?。 由于本案是?基于同一事?实发生的违?约与侵权之?诉竞合，如果按侵权?之诉本案就?应当是一个?医疗损害赔?偿案件；如果选择合?同之诉本案?就是一个医?疗服务合同?纠纷案件。确定是医疗?损害赔偿纠?纷之诉还是?医院服务合?同违约纠纷?之诉的选择?权应当由谁?来行使呢？根据我国现?行法律规定?，这个选择权?不是在法院?，也不是在被?告，而是由原告?来行使。其理由在于?： 1、根据《合同法》第122条?规定：“因当事人一?方的违约行?为，侵害对方人?身、财产权益的?，受损害方有?权选择依照?本法要求其?承担违约责?任或者依照?其他法律要?求其承担侵?权责任。” 可以看出法?律把主张权?利的选择权?赋予了原告?，只有原告有?权从法律竞?合中按自己?的意愿作出?选择，原告有权按?照自己的利?益选择诉请?。至于原告选?择违约之诉?，还是选择侵?权之诉，是原告的权?利，应当得到法?律的尊重与?保护。 2、最高人民法?院于二○○八年二月四?日发布并即?日起实施的?《民事案件案?由规定》中既规定了?“医疗服务合?同纠纷”，又规定了“医疗损害赔?偿纠纷”。这说明，我国现行法?律规定及包?括最高人民?法院在内的?司法审判机?关是允许和?认可原告在?侵权之诉与?违约之诉中?进行选择的?。同时，可以看出，最高人民法?院关于案由?的规定上把?医疗服务合?同纠纷与医?疗损害赔偿?纠纷是分别?例入违约和?侵权两个不?同的法律范?畴的,是两个不同?的法律关系?，而不是同一?的法律关系?，因此更加说?明原告有权?按自己的意?愿进行选择?的侵权或者?违约之诉。 3、最为重要的?是，最高人民法?院于二○○八年二月四?日发布并即?日起实施的?《民事案件案?由规定》在其“前言”部分的第四?条中规定：“四、适用《民事案件案?由规定》时应注意的?几个问题：3、在请求权竞?合的情形下?，人民法院应?当按照当事?人自主选择?行使的请求?权，根据当事人?诉争的法律?关系的性质?，确定相应的?案由。” 综上，原被告双方?在本案所指?的医疗活动?中，原告吴晓燕?作为患方已?全面履行合?同内容；而作为提供?诊疗服务的?被告云南中?医学院门诊?部、云南中医学?院却违反医?疗服务合同?中医方最基?本的义务，因其具有过?错性的违约?行为而直接?地给原告吴?晓燕所造成?不可挽回的?损害结果。本案被告云?南中医学院?门诊部及云?南中医学院?给原告吴晓?燕造成损害?后果的行为?，既符合合同?违约、又符合侵权?行为的法定?构成要件，其责任发生?竞合，对此，本案原告吴?晓燕依法选?择要求二被?告承担医疗?服务合同之?违约损害赔?偿责任的请?求符合我国?现行法律规?定，依法应予支?持。 二、被告的行为?符合承担违?约责任的构?成要件，依法应当对?原告承担违?约行为所致?的损害赔偿?责任 （一）被告云南中?医学院门诊?部、云南中医学?院的诊疗行?为不符合医?学诊疗原则?与规范，存在严重医?疗过错 以下证据，经法庭质证?客观真实，依法应予采?信： （1）《 原告吴晓燕?诉被告云南?中医学院门?诊部、云南中医学?院医疗服务?合同纠纷案?原告方提供?的证据资料?