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论行政合同的基本特性 -肇行政法舛靶 论行政合同的基本特性 口陈晗霖,黄明健 福螂大学涪学院.福建福州350002 行政合同作为政府行使管理国家的一种行政手 段.是随着政府职能转变,行政作用的改变过程中逐渐 显现出来的.它的出现,一方而可以提高行政机荧的办 事效率,另一方面突m了主权在民的民主思想.让合 同进入L.孑i政领域,使以支配与服从为特征的高权行 政更加柔和和富有弹性.在世界范嗣内,这种行政手段 虽然诞生不久.但无沦在大陆法系还是在英美法系.都 具备了丰富的理论和实践,展示出旺盛的生命力.可以 预见.随着行政合同实践的拓广和理沧的不断完善.它 在行政法领域将发挥越来越重要的作用随着政府职 能和管理手段的变化.行政合同在我国现实生活中日 益凸现,然而行政台同这一提法在我国理论界中仍 有诸多争议….《中华人民共和国合同法》终究没有给行 政合同留下一席之地在统一《合同法》的起草过程巾, 行政法学者曾强烈建义将行政合同纳入合同法的谰整 范围.单列一章.甚至一条也行但终究没有获得私 法学者为班底的《合同法》起草小组的认同.着名的民 法学家梁慧星教授甚至质疑:什么是行政台同,中国 现实中有褴有行政台同,哪些属于行政合同…?如果 说有所谓的行政合同的话.只能存在于行政权力使用 领域,属于行政法律关系㈣.但是.行政合同理沦的成 熟和完善.以搜它在行政管理领域发挥的不可替代的 作用却是不争的事宴本文就行政台同自身的特性,行 政合同中行政主体的特权及其限制,及行政台同在 实际操作中的瑕疵及补救措施展开论述, 一 ,行政合同的基本特性 行政合同又可称为行政契约行政契约是游离在 行政行为与民事契约之间的一种特殊形态141这个命 题之中实际上包含着两个变量:一是台意的程度.二是 存在类似于行政行为的权力因素因为存在合意通过 合意米形成一定的社会秩序,所以我们称这样的形志 为契约也正因为在此形态中存在着类似于行政行为 的权力因素.具有某种行政性.进而会形成一定的行政 法t的关系,所以才称之为行政契约.正因为如此, 我们将行政契约定义为以行政主体为一方当事人的 发生,变更或消灭行政法律关系的合意m.也就是 说,在同时兼有I:述两个变量中的因素之时,就可以成 为行政契约从动态的角度讲.如果合意的变量逐渐递 收稿日期:2004一,o_j0 减为零.那么该形态就会拉生质变,变成为纯粹的行政 行为如果类似行政行为的权力因素递减为零,那么就 变成了纯粹的民事契约.此,行政合同至少具有两种 特性:合同性和行歧性 (一)行政合同的台同性 1舍意合意即双方意思表示的一致,往现代行政 活动巾,是有合意存在的基础的第一.现代社会}H现 了利益多元化的趋势,且多元利益并非绝对对立.凼此 基于实现行政目的的行政行为与相对方之间又具有共 同利益和实碰它的可能.这是双方台意产生的前提条 件第一,墨管依法行政足行政行为的基本原则.但由 于社会-情的千变万化.致使法律法规仍不】_能将行 政行为的每一细节细无遗地包在内+因此依法行 政的意义更多地是指依法律规定的基本原则和精神行 政据行政法基本刚,在法兀明文规定的情形下,行 政主体不能采取高权性行为,这就为台意产生提供了 客观条件和空问第三,即使星有法律规定的行政行 为,行政主体仍有较大选择行政行为方式的自出裁量 权.很多情况F,主体可选择商的方式达到行政目 的从而具备_r合意产生的主观条件由此可见.合意 在行政法领域巾存在不仅足可能的.而且有相当太的 空间.这是行政台同成屯的基础 2.合同自由诫然,m于给予行政目的的限制,在 缔结合同即确定行政合同内存等环节E一般都存在着 法律或事实上的强行规定.且依法行政原则支配下, 行政主体行使台同权要受到诸多限制.但这并不意味 着行政合同签订过程中丝毫没有了当事人自由意表的 空间.事实上,合同自由与台意足相互联系的,产生合 意的过程至少不是被强迫的过程——那样无异于行政 命令行政合同陈在实际【.符台合同以上之本意外, 还在形式上具备合同的几点特徊::(1)要约与承诺.一般 来说.行政合同的订立足由行政主体提出的,而要约与 承诺是台意达成的基本环节,敞往往为行政主体发冉 要约.由相刘方作出承诺(2)行政合同的订立同样要求 台同双方具有相应的权利能力和行为能力.如须有一 方为行政主体合同内容须在行政主体职权职责范周 内,相对方应具有相应的履约能力,等等.(3)行政台同 同样适用代理制度.作为台同一方的行政主体通常是 作者简介:睬咯震(,98卜一).男,福建龙岩人,福大学鲁学院境赍源法学硕士研究生.研究方向为环境渣基本制度与政蒹 黄明健,男.福州大学法学院综告教研宣主任,副教授,硕士生导师= 陈晗霖.黄明健:论行政合同的基车特性 一 个组织,签订合同须通过该组织负责人或其他代理 人.如该代理人在该