如何诠释当下“临时工”.docVIP

如何诠释当下“临时工” 　　当延安城管跳起踩踏他人头部的视频刚在网上曝光时，微博上就有人断言又是“临时工”所为。果不其然，官方回应此事时，“临时工”再次成为主角。近年来，“临时工”违规执法、暴力执法、上班玩游戏等事件时有发生——频繁出现在人们眼前的“临时工”，其实在现实中普遍存在，不仅在众多政府机关里存在，就是在不少企业里，也存在着“临时工”。 　　“临时工”从哪儿来 　　与“临时工”相对应的是“固定工”。“临时工”一般是指企事业单位临时聘用的短期工人，也包含事业单位、国有企业里的非在编人员。然而，随着我国劳动合同制的推行，尤其是在1995年《劳动法》实施以后，“临时工”已经完成其历史使命，退出历史舞台。换言之，自从1995年1月1日起，在中国劳动法律体系里，就已经不再存在“临时工”一说了。 　　既然法律上已经不存在“临时工”，为何在实践中还有大量的“临时工”存在呢？笔者认为有两个原因：第一，是用人单位为降低用人成本，有意无意将“临时工”排除在了《劳动法》保护的范围之外，不给这些“临时工”相应的法定权益；第二，是我国劳动立法太过理想化造成的。实际上，严格按照目前的劳动立法体系操作，“临时工”也是应该受到保护的，但在实践中，在某些特殊情况下，只是用工一两个星期甚至一两天，也要求用人单位依法签合同、缴社保，显然缺乏可操作性，徒增企业用工成本，浪费社会资源。 　　“临时工”的归属难题 　　“临时工”该归属于目前法律体系当中的何种用工模式呢？ 　　有关政府部门、事业单位里的“临时工”，根据《劳动法》、《劳动合同法》及国务院有关文件的规定，大多属于劳动合同用工或聘用制用工，而企业里的“临时工”，则根据具体情况会归属到短期劳动合同用工、劳务派遣用工、非全日制用工等类型中。 　　企业使用“临时工”，不外乎以下几种情形： 　　第一，企业因为生产经营的需要，临时增加一些员工提供劳动，这些人员在企业的时间很短，一两个月、一两周，有些甚至是一两天。若与这些人员签订合同，用人单位认为太麻烦，且增加成本，故在有意无意之下，将这些人员界定为“临时工”——不签合同、不缴社保、不缴公积金，只是根据工作完成情况，支付报酬。实际上，按照《劳动法》相关规定，这些人都是与企业形成短期劳动关系的人员。而签订劳动合同用工这一形式，并不受时间长短的影响。因此，本情形下的“临时工”实际应归属到劳动合同用工这一主要用工形式中。 　　第二，有些企业在临时需要增加人员时，并不会自己去直接招聘员工，而是与第三方合作，以劳务派遣的形式进行操作。加上《劳动合同法》中明确规定，劳务派遣应当在“临时性、辅助性、替代性”岗位使用。因此实践中，也有一部分单位将劳务派遣员工视为“临时工”。 　　第三，根据《劳动合同法》的相关规定，所谓 　　“非全日制用工”，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。在这种用工模式下，企业可以不与员工订立劳动合同，可以不缴除工伤保险以外的其他社保，可以随时终止双方的关系而无需支付任何经济补偿……企业对这类人员的使用相对比较灵活机动，因此有相当一部分企业将这类非全日制用工称为“临时工”。 　　第四，有些企业，特别是有“编制”的国有企业，将所有不是劳动合同用工模式的员工统称为“临时工”。换言之，这些企业中的“临时工”，就是指非劳动合同用工模式下的劳动者。 　　因此，对企业来讲，在涉及“临时工”的管理时，不能想当然地处理，否则很可能踩到法律的雷区。 　　“临时工”身份难扶正 　　企业之所以会将前述几种情形称为“临时工”，或多或少都是对双方关系的性质存在一些理解上的误区。其实，我国属于成文法国家，且在劳动立法体系中对双方关系的界定采用的是严格法定式，各方的意愿会影响到双方的关系，但并不起决定性的作用，真正起决定性作用的还在于能够反映双方关系的相关客观事实。若相关证据显示双方存在事实劳动关系，那么，即使企业方并无建立劳动关系的意愿，法律最终也会将双方的关系界定为劳动关系。 　　只有搞清楚这一点，企业在面对临时性用工时，才能从理念上正视这个问题，从而避免一些想当然的操作，也才能避免“临时工”这一非法定用工模式频频再现。 　　另外，企业想要解决好“临时工”这一历史遗留问题，需要对我国目前的用工模式进行深入了解，并掌握各种用工模式的特点、法律规定及操作要点。大致来讲，目前我国主要的用工模式有五种： 　　劳动合同用工。这种模式完全依照《劳动法》进行调整，有严格的法律体系规定，用工须订立书面劳动合同，需要依法提供劳动保护，执行法定的工作时间，缴纳社会保险费和住房公积金，离职需要有法定理由，一定情形下还需要支付经济补偿金……因此，实践操作中，劳动合同用工的操作要点也特别多，