浅析合伙制私募股权投资基金合同设计陷阱及成因.docVIP

浅析合伙制私募股权投资基金合同设计陷阱及成因 　　【文章摘要】 　　随着我国金融市场的逐渐放开，市面上私募股权投资基金大量涌现，该文针对当前私募股权投资基金发展中出现的合同陷阱现象进行了剖析，列举出几种常见问题，并分析了问题的成因。由于私募股权基金市场的不规范，一些企业利用投融资双方的信息不对称，通过在合同设计上制造陷阱，达到融资欺诈的目的。该文针对这些问题的成因提出了解决办法。以期对市场的规范有所帮助。 　　【关键词】 　　合伙制；私募股权投资基金 　　0 引言 　　2007年6月1日中国合伙企业法正式实施，对中国的私募股权投资基金的发展起到了巨大的推动作用。大量私募股权投资基金采用合伙制的方式，推出一批又一批的投资项目，对金融与产业的结合做出了贡献。但是由于发展中监管的缺位，私募股权基金行业出现了大量的不规范操作，尤其以合同设计陷阱为最。笔者将针对此方面进行初步的探讨，期望能够对该类基金行业的发展提供有益的建议。 　　在我国现阶段，合伙制私募股权投资基金（以下简称：股权投资基金）往往是由一家投资公司发起，以项目融资为目的，向资金方进行融资。出资方往往被设计成为有限合伙人，承担80%以上的出资任务，获得固定收益。投资公司成为普通合伙人，负责项目的管理和资金投资，一般会以自有资金承担20%左右的出资任务，在支付有限合伙人的收益后获得超额收益。 　　随着股权投资基金的发展，该类型基金出现了良莠不齐的现象，一些投资公司在项目设计和合同设计上为有限合伙人埋下陷阱。主要有以下几个方面： 　　1 有限合伙人承担不对称的风险收益 　　我国现阶段的合伙制股私募股权投资基金多是由融资方或者融资方中介发起，在股权投资基金的设计上普遍采取有利于普通合伙人的条款。而在出资时，则是由有限合伙人承担80%以上的出资，出资人由于信息不对称或者不具有投资鉴别能力，不但其收益被限制在一个较低水平，而一旦产生风险，则要以全部出资承担。风险和收益明显不对称。下面以某项目为例： 　　项目简介：某省某生物能源有限公司总投资5亿元人民币，将建??成为一个年产生物柴油10万吨，清洁燃料20万吨，三年内达到年销售额100亿以规模的大型生物能源企业。……融资用于该生物能源有限公司建设生物柴油、生物航油项目，以达到年产生物柴油5万吨、生物航油5000吨。融资额为2个亿、融资期限为2年。项目担保为该能源有限公司的母公司，有限合伙人预期年化收益率为10%。 　　分析：该项目以当下热议的新能源为包装吸引眼球。但其所投资生物柴油项目以木本植物油为制造主要原料，目前市场上代表性的木本植物油棕榈油的批发价格在7800元/吨上下，市场上柴油零售价为8600元/吨。不考虑经营成本，单是原料价格就已经与市场上柴油价格相差无几，所能产生的年销售毛利不足1亿元，考虑上经营成本，税前利润将更低。这已在还款来源上无法保证对有限合伙人的本金的偿还。而该项目的年化收益率为10%，同期在深圳证券交易所综合协议交易平台上发行的“12乐视01”债券，其票面利率已经达到了9.99%，这使得该项目的合伙人在同等风险条件下获得的收益远低于市场水平。由此我们可以认为，该项目在设计上利用信息不对称，通过热点包装，夸大未来经营收益的方式对投资者形成欺骗。 　　2 对普通合伙人无监督约束机制，普通合伙人容易丧失信托责任 　　合伙制私募股权投资基金在设立上往往由项目管理人发起并作为普通合伙人，依照现行的合伙法，其自然地获得了资金运作人的地位。角色的分配使得项目管理人具有很大的权力，作为有限合伙人的投资人却很难对其行使有效的监督。在利益的诱惑下，项目管理人有放弃信托责任，为自己管理的其他项目或者合作伙伴进行利益输送的冲动。例如某城市进行的旧城改造投资项目，该项目在发起时其实已经接近完工。但项目管理人依然发起该项目，利用该项目进行融资并投往其他方向。作为投资方的有限合伙人因为无法干涉资金管理，无从知晓该项目资金的运作情况，从而使自己的资金处在风险未知的境地。 　　3 项目设计上无风险控制措施 　　在现有的合伙制私募股权基金在基金的设立上，项目管理人将巨大的精力放在项目的收益设计上，而忽略了项目的风险控制设计。对一个投资项目而言，风险体现在两个方面：一方面是投资风险防范与担保的措施的设计；另一方面是上述防范与担保措施的实施设计。绝大部分项目在风险的防范和担保措施上阵容强大，但在实施设计上却存在巨大漏洞。 　　漏洞之一：项目担保无法兑付。 　　项目风险防范设计上通常会有可靠的担保方为项目进行担保。但对担保方的情况介绍，诸如担保方财务状况，对外担保总额等往往避而不谈，甚至采取造假的手段；还有些项目中承诺由当地政府提供担保，但是对于政府提供担保的来源，以及如何索赔等方面均语焉不详，或者不予提及。一旦发