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试析企业商业秘密保护 　　作者简介：曹毓慧（1969—），女，汉族，河南信阳市人，律师，在读民商法（知识产权方向）硕士，单位：上海市大明律师事务所。 　　摘要：随着中国加入WTO以来，我国的企业面临越来越多的挑战，特别是在知识产权保护方面远远落后于进入中国市场的跨国公司。同时我国的知识产权制度建设上起步晚，但从20世纪80年代以来发展很快，先后颁布实施了《著作权法》、《专利法》、《商标法》、《反不正当竞争法》等若干法律行政法规或规章、司法解释，并加入了相关国际条约。有关商业秘密规定就在这一系列知识产权法律法规的《反不正当竞争法》中，本文通过解析商业秘密的法律规定及其内在的涵义，进而通过案例分析来阐述商业秘密保护的重要性及对如何做好商业秘密制度化管理的问题加以阐述，以希望有助于企业对其拥有的商业秘密加以更加有效的管理和保护，保持企业发展的竞争优势带来更大经济效益。 　　关键词：商业秘密；保护；途径 　　保护商业秘密实质上是“反不正当竞争”中的一部分。多数有法律保护它的国家，都是纳入反不正当竞争法的轨道去保护的。中国也是如此。商业秘密的权利人，有权把其秘密作为技术转让或其他贸易活动之标的。在这个意义上，它同专利权一样，是一种“积极权利”。决不像有人认为的那样，反不正当竞争法所保护的一切权利都“没有赋予当事人以一种积极的权利”。[1] 　　《中华人民共和国反不正当竞争法》在商业秘密保护实践中发挥着重要的作用。该法于1993年颁布实施，根据该法第二章规定，所列举了11种不正当竞争行为包括：（1）假冒或仿冒行为；（2）商业贿赂行为；（3）引人误解的虚假宣传行为；（4）侵犯商业秘密的行为；（5）不正当有奖销售行为；（6）商业诽谤行为；（7）公用事业和独占经营者的限制竞争行为；（8）滥用行政权力限制竞争的行为；（9）压价销售排挤竞争对手的行为；（10）搭售和附加不合理条件的交易行为；（11）招标投标中相互勾结排挤竞争的行为。可见法律将侵犯商业秘密的行为定性为不正当竞争行为之一。根据本法第十条的规定，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。国家工商行政管理局1995年11月发布实施的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》把技术信息和经营信息具体规定为“包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招标投标中的标底及标书内容等信息”。但并非所有以上所称的技术信息和商业信息就等同于法律法规所指并受其保护的商业秘密，受法律保护的商业秘密应当包括四个法律要件：“不为公众所知悉—秘密性”、 “能为权利人带来经济利益—利益性或价值性”、 “实用性”、 “并经权利人采取保密措施—保密性”。（1）秘密性这一特征是指某一具体的技术信息或经营信息处于不为公众所知悉的状态即处于一种保密状态，而不像专利权的获得必须要向公众公布其技术信息。判断的标准就是相关领域的技术工人或者经营者能否通过公共渠道以普通的方式获得并且可以自由使用，如果不能以以上方式自由获得而是一种秘密使用，那么该信息属于仍然处于保密状态的商业秘密受法律保护。（2）价值性是指某一技术信息或经营信息能够为权利人带来经济利益，掌握这一技术信息或经营信息的权利人能够为自己带来商机更有竞争优势创造更多的财富。（3）实用性是指商业秘密必须是客观具体有用的信息。（4）保密性就是商业秘密的持有人对其技术信息或商业信息所采取的合理的保密措施。世界知识产权组织解释“合理保密措施”的判断因素为：考虑（权利人）努力的程度、保持秘密信息的花费、信息的价值以及他人通过合法方式取得该信息的难易程度。 　　从分析以上商业秘密的法律特征来看，对商业秘密的秘密使用能给企业带来经济价值的同时，有可能使商业秘密造成披露的风险，如方向工程、接触或掌握企业商业秘密的员工跳槽或自开公司后加以利用、含有商业秘密的作品出版等。由于商业秘密蕴含着巨大的利润和竞争优势，它一旦被窃取或为竞争对手利用，使得权利人不仅不能维持竞争优势，而且企业还会遭遇破产的危险。因此，为保持竞争优势，企业对商业秘密的管理和保护是企业发展的重中之重。 　　近日最高人民法院召开新闻发布会，发布知识产权司法保护8起典型案例，[2]其中案例7 江西亿铂电子科技有限公司、余志宏等侵犯商业秘密罪刑事案创下多项之最：本案系全国最大一宗侵犯经营信息类商业秘密刑事犯罪案件，人民法院判处的罚金总额高达3700万元，创商业秘密犯罪案件罚金数额全国之最。这起案件将对企业在商业秘密的保护方面有很大的启发。该案中被告人余志宏等四人原系珠海赛纳公司员工，四人在日常工作中能够接触并掌握珠海赛纳公司的品牌区、南美区、亚太区的客户资料以及2010 年的销售量、销售金额及珠海赛纳公司产品的成本