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制约与效率公司控制权与经营管理权配置模式 　　摘 要：公司是现代市场经济中最具活力的一种企业组织形式。以公司为中心形成了多种多样的法律关系，这些法律关系大致可区分为内部法律关系和外部法律关系两类。在内部法律关系层面，以公司控制权和经营管理权为中心，产生了制约与效率之间的冲突。而在这种冲突背后隐藏了股东、董事和高层管理人员之间的利益纠缠。只有理顺彼此关系，才能促使公司的健康发展，更好的维护各方主体的利益。 　　关键词：公司控制权；经营管理权；配置模式 　　随着社会主义市场经济的不断完善以及我国对外开放程度的不断加深，为了更好的顺市场化之势、应全球化之潮，我国对于企业产权结构作出了相应的调整，提倡建立现代化企业制度，即以公司制为蓝本对企业产权结构进行再调整，由于我国在市场环境、法律制度与文化传统等方面存在着的个体差异性，所以，这一再调整过程应被视为一个处于不断发展之中的实践过程。 　　另外，以公司为中心在股东、董事、监事、高层管理人员和债权人等不同主体之间又存在着多种多样的法律关系，具体以股权、控制权、经营管理权和债权等形式借以体现，在这些形式背后潜藏着复杂的不同主体之间的利益冲突，这也决定了这一再调整过程是一个处于不断发展之中的实践过程。 　　股东与董事、高层管理人员之间的关系如何加以界定，就是一个处于实践之中并应根据实践不断加以调整的问题。一方面，为了维护股东利益，进而实现股东利益的最大化，这就需要加强公司内部各机关之间的制约；另一方面，为了便于董事、高层管理人员的日常生产经营，进而实现公司对于效率的追求，这就要求给予董事、高层管理人员更多的自主权。从而带来了制约与效率之间的冲突，这一冲突又反映在公司控制权和经营管理权的配置模式上。 　　一、公司控制权与经营管理权的法律界定 　　1.公司控制权的法律界定 　　自1932年伯利和米恩斯指出公司之控制权已由公司经营者实际掌控始，有关公司控制权的问题便成为了一个让理论界倍加重视的问题。而时之今天，公司控制权仍然是一个缺乏法律准确界定、十分模糊的概念。从各国立法实践来看，该概念主要被用来规制母子公司、总分公司之间的关系，并未涉及公司内部权限划分领域。 　　将这一概念引入公司内部进行使用，便形成了广义和狭义两个层次的概念。狭义概念仅指对公司重大经营决策与董事会和监事会人选的控制。广义概念则在狭义概念的基础上，将董事会和高层管理人员对公司运营过程享有的经营管理权也纳入其中。由于广义概念在反映公司实际运作过程时存在不足之处，所以，应以狭义概念为基础进行界定。公司控制权是一种基于私法规范而产生的权力，具有权力的属性，其关注的是在公司内部围绕该权力而形成的一种支配与服从关系，通常来说，公司控制权包括决策控制权、执行控制权和监督控制权。 　　另外需要指出的是，由于公司以承担有限责任为原则，这必然要求股东与公司在人格上相互分离，公司控制权应在公司各机关之间进行分配，而不应由股东躬身行使，否则，公司的“面纱”将被揭开。 　　2.经营管理权的法律界定 　　经营管理权相伴我国改革开放而生，在以“政企分开”为目标的改革进程中，与企业所有权结伴共存。经营管理权被界定为由企业所有权人授予的、为获取收益而对所有权人的财产享有占有、使用的权利，同时亦包括对所有权人的财产的处分权。但是，这一概念是在特定时代背景之下生成的。而在论述本文中的问题时，不宜采用该概念。而应在公司法范畴进行界定，从“经营者”为正式承担对公司业务和资产行使支配责任的人这一权利主体角度出发，将其理解为在公司运行过程中，董事和高层管理人员对股东（大）会决策的执行权和具体经营业务的管理和处置权。 　　二、我国法律规定中对公司控制权和经营管理权的配置 　　《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第38条规定股东会享有下列职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。《公司法》第46条仅规定了董事会对3项事项享有决定权，即（1）决定公司的经营计划和投资方案；（2）决定公司内部管理机构的设置；（3）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。对于经理的职权，根据《公司法》第49条的规定，除了制定公司的具体章程，决定聘任或者解聘处应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员之外，经