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反思与规制：死刑适用方式选择中显性因素规范化研究-法律 反思与规制：死刑适用方式选择中显性因素规范化研究 ——以126份故意杀人罪死刑法律文书为样本 查国防* 内容摘要：在死刑裁量过程中，对犯罪人选择何种死刑适用方式，〔1 〕是由犯罪人实施的犯罪事实及相应证据决定的。根据对死刑判决书的解读，可以直观地绘制出基本的案件事实，而且这些案件事实是客观存在的，是可以认知的。死刑裁判书是整个司法活动的“精华”，详细、准确地记录了被告人实施犯罪、被害人被害的全过程，并对被告人的犯罪行为给予依法、恰当的惩罚，对被害人的被害给予最大限度的“抚慰”，是判断司法公正与否的主要依据。死刑适用方式选择中的显性因素 〔2 〕主要有两方面：其一是犯罪构成要件的显性因素，犯罪原因、犯罪手段、犯罪结果；其二是犯罪情节。根据对样本分析，在审判实践中，死刑适用方式选择上还存在一些薄弱环节：犯罪原因的区分功能失效、犯罪手段的残忍程度失范、、犯罪结果的严重程度失衡，量刑情节调节功能发挥失常，情节的边界模糊、功能混乱、裁量随意。 关键词 ：死刑适用方式 显性因素 规范化 实证研究 *西南政法大学博士研究生。 〔1〕死刑适用方式，是根据《刑法》第50条第2款规定，限制减刑是死刑缓期执行的法律后果，是一种新的刑罚制度。从逻辑关系上死刑包括死刑立即执行和死刑缓期执行两种制度，而死刑缓期执行制度又包括限制减刑和未限制减刑两种制度。为行文方便而且不产生歧义，这里的死刑包括“死刑立即执行、死缓未限制减刑、死缓限制减刑”三种使用方式。 〔2〕所谓显性因素，就是指能够以一种系统的、规范的、共识性方法表述构成犯罪事实的各种因素，这种因素是客观有形的，并以专业性、规范性语言存储在裁判文书中。一般而言，刑事判决书主要有诉讼主体、诉讼过程、案件事实与证据、裁判理由与结果四部分。也就是说，刑事判决书中的显性因素，是通过语言文字直接载明的，是经过证据证明的，是法官思维过程、价值取向的外化承载体。 引 言 众所周知，我国的死刑并非真正意义上的“死刑”，而是包括“死（死刑立即执行）”、“生（死刑缓期二年执行即死缓）”两个方面。从逻辑结构看，死缓限制减刑应是死缓的子概念，死缓包括限制减刑与未限制减刑两种具体执行方式。虽然在概念体系、逻辑、层级上，死缓的两种具体执行制度不能与死刑立即执行处于同一位阶，但在适用条件、适用效果上，死缓未限制减刑、死缓限制减刑与死刑立即执行同属死刑体系，也是整个刑罚体系的有机组成部分。也就是说，死刑立即执行、死缓限制减刑、死缓未限制减刑是三种具体的死刑适用方式。基于此，笔者以审判实践中常见的故意杀人罪为样本，对死刑适用方式选择中显性因素进行规范化研究，通过对126件因故意杀人罪判处死刑的法律文书的实证分析，归纳梳理死刑适用方式选择上的显性因素及其存在的问题，并提出实现死刑适用方式选择规范化的路径。规范化是相对而非绝对的，遵循逻辑且不排斥经验，精细但绝非机械的数字化。既然最高人民法院《量刑规范化指导意见》对15种常见犯罪实施规范化量刑，那么，对承受生死之重的死刑而言，有足够的理由实现选择死刑适用方式的规范化。 一、死刑适用方式选择中显性因素特征 根据对126件因故意杀人罪被判处死刑的法律文书的分析，归纳梳理出判决文书所显示的死刑裁判依据。总体而言，法官选择死刑适用方式主要基于三种情形：一是犯罪人实施犯罪行为前的人格状况，行为人的一贯表现，是否有前科，是否是累犯；二是犯罪人实施犯罪的目的动机、主观心态、行为手段、危害结果以及被害人状况等；三是实施犯罪后犯罪人的人身危险性，认罪悔罪、自首、立功、赔偿谅解等。这三种情形决定对被告人是适用死刑立即执行、死缓限制减刑、还是适用死缓未限制减刑。换言之，每个案件所体现出的不同犯罪原因、犯罪手段、犯罪结果及罪前罪后所表现出的人身危险性等显性因素决定了法官对死刑适用方式的选择。事实上，死刑裁量是否公正，正是由这些显性因素进行评判的。 （一）犯罪原因与死刑适用方式选择的关系 故意杀人罪是死刑适用率较高的暴力犯罪，根据《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈纪要》、《关于进一步严格依法办案确保办理死刑案件质量的意见》、《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》，因恋爱、婚姻家庭、邻里纠纷等民间矛盾激化引发的故意杀人犯罪，其社会危害性、主观恶性等在一定程度上具有特定性和局限性，一般不宜判处死刑立即执行。事实上，通过犯罪原因因素，可厘清犯罪事实，合理界定被告人的刑事责任，恰当选定死刑适用方式。根据对样本分析，如表一，在因犯故意杀人罪判处被告人死刑的126人中，判处死刑立即执行的占46%，判处死缓未限制减刑的占25.4%，判处死缓限制减刑的占28.6%。根据对样本分析，故意杀人案件的犯罪原因概括起来共有婚