应届毕业生三方协议法律性质应如何认定.doc

应届毕业生三方协议法律性质应如何认定 ——广州盛为电子商务有限公司诉罗萍萍劳动争议案 万鹏 要点提示：目前理论界与司法实践中对三方就业协议性质的认定存在一定争议，笔者认为，从订立就业协议的主体和意思表示看，就业协议书并不具有劳动合同属性，因此不适用劳动法律关系来调整。 案例索引： 一审：广州市白云区人民法院（2015）穗云法民一初字第2431 号; 二审：广州市中级人民法院（2016）粤01 民终6936 号。 一、案情 上诉人（原审被告）：罗萍萍。 被上诉人（原审原告）：广州盛为电子商务有限公司。（以下简称“盛为公司”） 第三人：广东省科技人才服务中心（以下简称服务中心）、广东外语外贸大学（以下简称“广外大学”）。 罗萍萍为广外大学2015届应届毕业生，毕业时间为2015年6月。2015年3月24日，盛为公司、罗萍萍及服务中心三方签订《普通高等学校毕业生、毕业研究生就业协议书》，订明盛为公司、罗萍萍双方通过供需见面、双向选择根据《普通高等学校学生就业工作暂行规定》，达成如下协议“一、盛为公司已如实向罗萍萍介绍本单位情况，以及罗萍萍工作岗位情况，并通过对罗萍萍的了解、考核，同意录用罗萍萍，罗萍萍已如实向盛为公司介绍自己情况，并通过对盛为公司的了解，愿意到盛为公司就业并在规定或约定期限内报到。二、罗萍萍到盛为公司报到后，双方应按有关法律法规的规定，订立劳动合同（聘用合同），并办理有关招工手续。劳动合同（聘用合同）订立后，本协议自动终止。三、经盛为公司、罗萍萍双方协商达成如下条款：1.盛为公司聘用罗萍萍为法语外贸专员，服务期1年，试用期3个月，试用期从2015年4月算起，工作地地点为广州市白云区；2.盛为公司为罗萍萍提供的工作条件和劳动保护应符合国家有关规定；3.罗萍萍被录用后试用期收入为3000元/月，试用期满后由双方共同约定的收入为4500元/月……四、本协议经盛为公司、罗萍萍双方签字盖章后即生效。学校鉴证登记后列入就业方案。如有违约，违约方支付违约金4000元。五、本协议在双方签定后应在10个工作日之内由盛为公司（罗萍萍）送学校鉴证登记……”其中，该协议中并无罗萍萍就读院校即广外大学的鉴证签章。原审庭审中，广外大学陈述罗萍萍在签署上述就业协议后并未交给学校，故协议中无学校的签章，而学校是到罗萍萍提交违约申请表后才知晓该协议的签订情况。 协议签订后，罗萍萍于2015年3月30日到盛为公司处工作，工作至2015年4月27日。原审庭审中，盛为公司主张罗萍萍在上述期间的工作为实习，实习无需进行考勤，如罗萍萍需回学校则自行安排；罗萍萍则认为其在上述期间为正常工作，每天工作8小时，周六上班半天，周日休息，且工作期间需要进行指纹考勤；广外大学陈述其校不清楚盛为公司、罗萍萍在上述期间的具体情况，但学校在该期间未安排罗萍萍的课程，罗萍萍可自由安排学习和进行论文撰写。 2015年4月27日，盛为公司、罗萍萍就辞职和工作交接进行沟通：盛为公司答复罗萍萍发出的邮件已收到，批准罗萍萍的辞职，告知罗萍萍在当日下午就可以不用上班，由于三方协议说好了违约赔偿的问题，故提出当月工资不发放作为赔偿费用；罗萍萍对盛为公司上述处理意见未提出异议。同日，盛为公司在罗萍萍提交的《广东外语外贸大学毕业生办理就业违约手续申请表》签章。其中，该申请表中载明罗萍萍违约申请的原因是希望返回深圳工作，罗萍萍并在申请表中“本人已阅读、理解并同意接受有关就业违约的规定和要求”一栏签名确认。原审庭审中，广外大学陈述其是罗萍萍提交该申请表时才知悉盛为公司、罗萍萍就业协议的签订情况，并已多次告知罗萍萍与盛为公司之间并不属于劳动关系。 由于罗萍萍就2015年4月份工资发放向广州市白云区人力资源和社会保障局（以下简称“白云区劳动局”）投诉反映问题，白云区劳动局于2015年5月21日向盛为公司发出《劳动保障监察询问通知书》，要求盛为公司于5月26日到该局劳动保障监察大队接受询问。5月25日，白云区劳动局对盛为公司作出《劳动保障监察限期改正指令书》，认定盛为公司存在拖欠罗萍萍4月份的工资及未按要求提供在职员工的劳动合同文本，指令盛为公司支付罗萍萍拖欠的工资及提供在职员工的劳动合同文本，并要求盛为公司在6月2日前将整改情况和证明书面报告该局劳动保障监察大队。盛为公司随后向罗萍萍支付2015年4月份实习工资2643元。 2015年6月16日，盛为公司委托广东同益律师事务所向广外大学发出《律师函》及企业联合声明，就罗萍萍未支付违约金4000元并擅自取走企业内部文件以及向劳动部门进行投诉的情况要求广外大学协助与配合解决盛为公司、罗萍萍之间就业协议 纠纷事宜。2015年6月18日，罗萍萍向白云区法律援助中心就业协议涉及的法律问题进行咨询。 由于三方协商未果，盛为公司于2015年7月27日向广州市白云区劳动人