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论建设工程招标投标法律规范体系
论建设工程招标投标法律规范体系
摘要:目前,中国工程招投标活动中,存在许多违法及违规行为,其主要原因在于有关工程招投标方面立法不够完善,执法力度不够,并且没有建立起比较彻底的工程招投标市场体制。本文从建设工程招标投标的理论基础谈起,阐述了我国工程建设招标投标法律制度框架体系,提出我国当前亟须通过制定《招标投标法实施细则》、完善与招投标代理相关的立法、建立统一的诚信法规体系来完善我国工程建设招标投标法律法规体系。
关键词:完善;招标投标法;管理制度;法律问题;行政审查; 司法审查
招标投标就是在市场经济条件下,采购人事先提出货物、工程或服务采购的条件和要求,由众多投标人参加投标,并按照规定程序从中选择交易对象的一种市场交易行为。建设工程招标投标是指建设工程招标人发出工程招标的表示,然后各投标人分别提出其条件实行公平竞争,招标人选择其中最优者中标,与之订立合同的法律行为。建设工程招标投标是市场经济中的一种竞争方式,它在规范建筑市场主体及其经济行为、促进经济发展、优化资源配置等方面,起着重要的
作用。
一、建设工程招标投标的理论基础
(一)招标投标的经济学理论基础招标投标是随着期货交易方式的产生而产生的。期货交易是通过讨价还价,达成契约之后,约定一定时期实行交割的一种买卖方式。它的出现,客观上要求交易成立之前的洽谈具有广泛性,交易成立之后的契约具有约束性,这就促使了招标投标的产生。招标投标是一种商品交易行为,招标人和投标人之间存在一种商品交易上的权利义务关系,招标投标制度是为保证交易正常进行,体现并维护招标投标双方的经济权利、经济义务并,督促投标人负起经济责任,而建立起来的一套管理制度。招标投标制度发挥作用有两个前提:一是招标人具有市场属性,即招标人在一定的条件下追求采购成本最小化,具有选择报价最低的承包商或供应商的积极
性;二是投标人严格遵守市场竞争规则,保证报价是充分竞争下进行的。在市场经济国家,各级政府部门和其他公共部门或政府指定的有关机构的采购开支主要来源于法人和公民的税赋和捐赠,必须以一种特别的采购方式来促进采购尽量节省开支,最大限度地透明、公开和公正,从而提高采购效率并体现良好的经济效益。由于政府在进行投资时主要是追求社会效益的最大化而非经济效益的最大化,因此不能像私人工程采购那样以投入产出来衡量政府工程采购的效益。而社会效益很难明确量化,为追求所采购工程的质优价廉,现代国家多
用经济原则与效率原则来衡量并保证项目实施全过程成本的最小化。在市场经济条件下,市场供求状况决定商品价格,当供大于求时价格就下降,反之就上升,信息不完全或不对称也会影响供求状况。建设工程采用公开招标的手段能有效降低项目的造价,即项目业主将拟建工程的工程性质、规模、地点及相关信息按一定的方式在一定范围内公告,引起咨询公司、施工公司以及供应商之间的竞争,从而达到降低工程造价的目的。要实现经济原则,就是要尽可能地降低工程项目投资前期的研究费用以及项目的执行费用,业主要达到经济的目的就会以最低的价格在不改变工作范围、服务和质量要求的前提下与咨询顾问、承包商及供应商签订立项研究、设计、监理、施工以及供货等多种合同。
(二)招标投标的法学理论基础
权力的行使与制约是对立统一的辩证关系。一切有权力的人都容易滥用权力,这是万古不易的一条经验。有权力的人们使用权
力一直到遇有界限的地方才休止。对权力进行监督和制约,其本身就是权力行使过程中矛盾运动的内在要求。必须通过监督制约来保证权力的规范行使,监督制约既能肯定和保证权力的正常行使,又能防范与矫正权力行使偏离正确轨道。权力运转的每个环节都应当贯彻此种监督和制约,权利的监督和制约本身也是权力使用过程的一部分。权力使用的规范性与随意性的矛盾存在于权力行使的过程始终。增强操作透明度、自觉接受监督是最大限度地减少权力使用的随意性、提高其规范行使权力的重要举措。在建设工程招标投标工作中,只有操作公开,公众才有知事、参事、议事、监事的基础,才能对掌权者行使的权力实行切实有效的监控。社会规范的公开化是法制的基本特征之一,通过建设工程招标投标,可以把对采购、交易行为自上而下的监督与自下而上的监督有机统一起来,把事前、事中、事后的监督统一起来,对权力实行有效的制约。
(三)建设工程招标投标的法律性质
招标投标的目的在于选择中标,并与之签订合同。从民商法学上来说,招标投标是一种竞争缔约方式,将竞争机制引入订立合同过程,使合同订立更公平,更有效。建设工程招标投标是签订合同的具体行为,是要约与承诺的特殊表现形式。
1、工程建设招标人向公众发出招标公告的法律性质是要约邀请依合同订立的一般原理,建设工程招标人发布招标公告式投标邀请书的直接目的在于邀请投标人投标,投标人投标之后并不当然要订立合同,因此,招标行为仅是要约邀请,属事
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