第六章法的渊源、式与效力.pptVIP

第六章 法的渊源、形式与效力 教学目的与要求 : 通过本本章学习了解法的基本渊源形式与效力 考核要求： 了解法的渊源 理解法的效力 掌握法的分类与效力层次 重点难点:如何理解法的渊源与形式 本章主要内容： 第一节 法的渊源 第二节、法的形式 第三节、法的分类 第四节 法的效力 第一节 法的渊源 一、法的渊源的含义 法的渊源一词含义广泛，指产生法的来源与根据。可以从各种角度、各个方面来探讨。如本质（实质）渊源（法根源于国家还是神、君主、理性等）、效力渊源（根据法律约束力程度来确定，法是由立法机关制定还是其他主体）、形式渊源（法来源于何种形式，是制定法、判例法或是习惯法、权威法学家的学说）、思想渊源（不同学派对此看法完全不同）、此外，还有其他不同的渊源界说，如历史渊源、材料（内容）渊源等。 从词源上看，罗马法上的fonts juris，指法的来源，源头。法文sources du droit、意大利文fonti del diritto、德文rechtsquellen、英文sources of law都有同样的意思。 法的渊源是一国法律文化积累的产物，不同的法源反映了不同的法律传统。它记载了该国法律发展的基本历史，在一定程度上可以补充现行法律的不足，所以应该正确地认识法的渊源的价值与功能。 二、法的渊源的范围 关于法的渊源有众多的学说与理论，注意奥斯丁、庞德、博登海默等人关于法的渊源的理论。 一切可以作为裁判依据的法律、规范、条约、学说都是法的渊源。由于国家的文化传统不一样其法的渊源也他一样，如判例一般不是大陆法系的，但是他却可以是法国行政法的渊源 既然法的渊源是一国历史文化传统的产物，那么不同的国家其法的渊源并不完全一样。 这里应该注意法的渊源与法的渊源的外在表现 三、正式渊源与非正式渊源。 法的渊源根据其效力的程度可以做各种类型的划分。其最为重要的是正式渊源与非正式渊源的划分。 正式渊源与非正式渊源的划分有利于我们在法治建设与司法实际中把握问题的主要方面。 四、当代中国法的渊源。 正式的渊源有立法、国家机关的决策与决定、最高司法机关的解释、政党政策、国际法，非正式渊源有习惯、道德正义观、社团章程与民间公约、外国法、法学家的学说等。 第二节、法的形式 一、法的形式概述 法的形式是法的外部表现形态 认识法的形式有重要的意义，有助于区分法与其他社会规范、有助于理解法的效力等级、有助于采取适当的法的形式来调整社会关系、有助于理解权力机关本身制定法律的权限与范围。 二、法的形式与法的渊源。 这是一个困难的问题。大多数教材都将法的渊源等同为法的形式。本教材对此做了一个划分。但是，其学说本身似乎也存在矛盾。从字面上来看，法的渊源是指法的来源，而法的形式是指法所体现的样式。前者更多地指形成法的渠道，后者更多体现为法的载体与表达方式。 三、当代中国法的重要形式： 宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、行政规章、国际条约 四、规范性法律文件的规范化与系统化 （一）、规范性法律文件的规范化 这是指规范性法律文件的文本应该遵循一定的范式，根据立法主体的层次制定修改规范性文件，以消除矛盾、混乱。 （二）、规范性法律文件的系统化 规范性法律文件的系统化是指对制定出来的有关规范性法律文件加以系统的整理、归纳，使其完善、科学化的活动。 1、法的清理，指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一定范围内的规范性法律文件进行审查，确定他们存在改动或废止的专门活动。其方法有集中清理、定期清理与专项清理。 2、法的汇编 是在法的清理的基础上，按照一定的顺序将各种法或有关法集中起来加以系统编排、汇编成册。汇编主体无限制。汇编形式有单项汇编、综合汇编。 3、法的编纂 是指立法主体在法的清理与法的汇编的基础上将现存的同类法或统一部门法加以审查，从统一的原则出发，决定他们存、改、废，从而形成集中、统一、系统化的法律的专门活动。 第三节、法的分类 法的分类是根据不同的标准对法律所做的划分。有一般与特殊两个类型的划分标准。 一、法的一般分类 （一）、国际法与国内法（依法的创制与适用范围为标准来划分） （二）、成文法与不成文法（依法的创制形式和表现形式为标准来划分） （三）、根本法与普通法（依法的地位、效力内容与制定程序为标准来划分） （四）、一般法与特别法（依法的适用范围为标准） （五）、实体法与程序法（依法所规定内容的 不同为标准） 二、法的特殊分类 是指根据法在特别的领域与范围内适用情况所做的分类。一般可以划分为： （一）公法与私法（大陆法系的分类） （二）普通法与衡平法（普通法系的划分） 第四节 法的效力 一、法的效力的概念 法的效力可以做个种形式的划分，就法理学而言，通常是指规范性法律文件的一般性效力，包括人的效力、时间效力与空间效力。影响与