试论性贿赂行为犯罪化.PDF

第 卷第 期 河海大学学报（哲学社会科学版） 年 月 ! ##$ $ !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! 试论“性贿赂”行为犯罪化 茅 伟 （浙江大学 法学院，浙江 杭州 (##!） 摘 要：我国现行《刑法》将贿赂犯罪的内容仅限定为财物。但在近年来的司法实践中查处的贿赂 案件出现了财产性利益与非财产性利益相互交织的新情况，尤其是“性贿赂”这一概念逐渐进入公 众和学术视野，由此也引发了对“性贿赂”行为犯罪化的争论。本文从“性贿赂”这一概念的法律界 定入手，阐述“性贿赂”行为犯罪化的必要性，借鉴国外立法和司法经验，提出我国对“性贿赂”行为 犯罪化的立法模式，以期对此问题的研究和立法司法实践有所裨益。 关键词：“性贿赂”行为；界定；犯罪化；立法 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： （ ） )’* + (’ , $- *’-# ##$ # ##(( #% ! ! ! 危及党的执政和国家政权的巩固。然而由于法律规 一、现实状况与司法困惑 定的缺位，司法中不得不出现这样的困惑和尴尬：对 年 月，广东省深圳市“安惠君案件”成为 浮出水面的财物贿赂犯罪施以刑罚，对潜在水下却 ##% ( 新闻媒体爆炒的又一起贪污受贿案件，尤其对于其 是前者重要诱因、危害远甚于前者的“性贿赂”行为 接受男警员“性贿赂”的情节议论颇多。然而此案判 却无能为力，任其逍遥于刑法的追究之外。 决书只认定安惠君收受贿赂（财物）共计人民币# 二、国内学者争议的焦点 余万元，而对此前媒体所关注的接受和索取“性贿 赂”情节只字未提，此后引起了新闻界、法律界人士 面对这样的社会现实和司法困惑，学术界的有 ［］ 更大规模的讨论 。 识之士开始深思：面对如此社会现实和法律空白， 我国现行《刑法》第三百八十五条规定：“国家工 “性贿赂”行为究竟是否应当犯罪化？通过什么样的 作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非 立法模式来实现？“性贿赂”行为究竟应如何界定才 法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国 能实现其立法目的又不累及无辜？ 家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种 国内学者就上述问题进行了研究和思考，结果 名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。” 在第一个基本问题上就产生了严重的分歧，这个问 从上述法律规定可以看出，我国对贿赂犯罪的内容 题既是争议的焦点也是这一研究的基石性问题。以 严格限定在“财物”的范围内，因此“安惠君案件”的 南京大学为代表的支持“性贿赂”犯罪化的南方学 审判结果中对“性贿赂”的情节未作判罚是符合法律 者，与以清华大学为代表的反对“性贿赂”犯罪化的 规定的。罪行法定的原则是我国刑法的一项基本原 北方学者曾就这一问题展开激烈的辩论。 则，正如贝卡里亚所指出的：“只有法律才能为犯罪 南京大学法学院金卫东认为，在某些情况下， 规定刑罚……超越法律限度的刑罚就不再是一种