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对地方著名商标认定质疑与思考 　　2017年6月27日，《人民日报》在第10版头条刊发国家工商总局党组书记、局长张茅的署名文章《提高认识澄清误区，积极实施商标品牌战略》，其中明确指出：“对驰名商标、著名商标、知名商标的理解和实践还存在一些误区和偏差，……由政府组织评选认定，是用政府公信力、政府信誉为个别企业担保背书，……严重违背了市场公平竞争的基本原则。”我们认为，今天再反思地方政府评审著名商标行为，必须透彻分析问题之所在，同时也应从中有所领悟和思考1。 　　一、地方著名商标评审认定缺乏依据 　　（一）没有法律依据 　　著名商标不是一个法律概念。虽然理论上有著名商标之说，各地也在乐此不疲地评定著名商标，但我国《商标法》只有驰名商标这一概念，没有著名商标的规定。 　　其实，“著名商标”既不是国际公约规定的知识产权保护对象，也不是我国知识产权立法所要保护的对象。2实践中，我国许多省、市制定了有关著名商标的认定与保护办法，并以此为依据，各省评出本省的著名商标，但国家《商标法》等相关法律并未规定“著名商标”的评选、认定事宜。3 　　（二）与商标权的私权性相悖 　　我国1987年颁布的《民法通则》将知识产权规定为一种民事权利。2017年10月1日实施的《民法总则》第123条更加明确规定：“民事主体依法享有知识产权。”而最有影响的国际公约，即1994年《与贸易有关的知识产权协议》也在序言中明确承认“知识产权为私权”。 　　既然知识产权（包括商标权）为民事权利，是一种私权，就应由民事主体依法获得和行使，政府部门应该依法监督权利人的商标市场行为，而不应直接对民事主体的商标进行评审认定，否则将影响政府部门的公信力，破坏市场公平竞争秩序。 　　二、地方著名商标评审认定中存在的主要问题 　　（一）背离“个案认定、被动认定”原则 ，著名商标“满天飞” 　　根据一些地方办法的规定，认定著名商标实行自愿申请，即在并不存在实际的商标权利有关纠纷的情况下，只要注册商标权人依照地方规定提出著名商标认定的申请，地方工商行政管理局就应按照地方的规定，进行认定。 　　由于著名商标能给权利人带来一定的市场利益，注册商标权人都愿意自己的商标成为著名商标。于是，大批量的商标权人申请认定地方著名商标。与此同时，地方认定机构不可避免地从本地经济利益出发，将本地著名商标数量的多少视为经济发展快慢的标志之一，最终导致著名商标“满天飞”的乱象。4 　　（二）影响市场公平竞争，损害消费者利益 　　从各地的具体规定看，各地基本上都认为著名商标首先必须是注册商标，此外必须符合一定的其他条件。但由于经济发展的明显不平衡，各地认定著名商标的条件也不可能一致。如关于申请认定著名商标的注册商标的实际使用时间，《西藏自治区著名商标认定与管理暂行办法》第9条规定，申请著名商标的条件之一是“该商标自核准注册之日起实际使用期满三年”；《辽宁省著名商标认定和保护办法》第7条规定，申请认定著名商标的条件之一是“该商标已注册并实际使用一年以上”。又如关于著名商标申请人的条件，《云南省著名商标认定和保护办法》第5条规定，申请著名商标的“注册商标所有人是在本省注册登记的企业、事业单位、个体工商户”；《湖南省著名商标认定和保护办法》第5条则规定：“本省境内的注册商标所有人认为其注册的商标符合本办法第四条规定条件的，均可以申请认定著名商标。在我省设立的生产型企业被许可使用省外注册商标所有人的注册商标，……也可以申请认定著名商标。” 　　显然，各地对申请著名商标的“注册商标使用时间”和“申请人”等方面的要求规定不同，这虽然体现了地方性，但却违背了市场的统一性、开放性的特点，影响了经营者之间的市场公平竞争，损害了消费者的利益。 　　（三）采用书面评审方式，影响著名商标的客观性 　　根据各地的规定，著名商标认定方法基本上采取的是企业自愿申请并报送有关证明材料，由认定机构通过审查书面材料、派人到部分企业了解情况，最后由认定机构组成的认定委员会进行终审认定的工作方法。由于?J定机关主要是从书面材料了解情况来确定著名商标的认定结果，不仅有可能存在被认定的著名商标实际上并不是有一定市场影响的注册商标的情况，甚至可能存在所认定的著名商标在市场上还没有其相应商品出现的情况。 　　显然，书面认定方式具有很强的主观性，必然影响所认定的著名商标的客观性。而一个注册商标是否因一定的市场影响成为著名商标，不是由有关行政机关通过书面审查就能认定的，而应由市场来决定。 　　（四）扩大地方著名商标保护范围，违背了著名商标的地方性 　　我国市场上的著名商标都是根据地方规定或办法评选出来的，理应在地方范围内受到特殊保护。但不少地方的办法规定对著名商标的特殊保护实际上超出了本地范围，如一些地方规定“地方与地方之间对