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我国垃圾短信管制法律思考 　　[摘 要]手机短信业务因实惠、方便，被人们称为继报纸、广播、电视、互联网之后的“第五媒体”，备受广大手机用户的青睐，已成为人们生活中不可缺少的一部分。但是，人们在享受短信的同时，不仅要随时面临垃圾短信的困扰，而且层出不穷的短信陷阱和欺诈更是令消费者防不胜防。如何通过法律来规范短信行为，防止垃圾短信的骚扰已经成为一个热点问题。 　　[关键词]短信 防范 监控 短信立法 个人信息资料 　　作者简介：吴敏（1975―），湖南常德人，中南林业科技大学法学院讲师，硕士，主要从事国际法学、国际经济法学研究。 　　 　　一、垃圾短信的概念、特点及存在原因 　　短信业绩的飙升所蕴涵的巨大商机以及由此带来的丰厚利润和传播效力，引来许多运营商趋之若鹜，也成了众多心怀叵测的骗子门的目标和一些不法分子从事各种违法犯罪活动的媒介。当人们在享受短信便捷、实惠的同时不得不随时面对垃圾短信的骚扰。 　　所谓垃圾短信是指未经接受者同意的包含违背法律、具有广告信息的或以恶意报复他人为目的的侵害隐私权、通信自由、生活安宁或者违背公序良俗的信息。 它具有覆盖面广、隐蔽性强的特点，主要有以下几种形式： 　　第一、违法短信：主要是通过发短信的手段进行诈骗、偷盗他人钱财、从而制作假证、假公章、假学历、考前出卖试题等违法经营活动或者散布破坏民族团结、影响社会稳定的政治谣言或有害信息。 　　第二、广告短信: 主要是由短信广告公司，利用短信群发设备在接受广告费用后，大面积散发的一种短信。 　　第三、不良短信：此类短信多为一些无聊的恶作剧，甚至是内容低俗的黄色短信，格调低下，招致不少用户的反感，被称为“精神污染”。 　　第四、短信陷阱：随着手机服务业务多元化的发展，运营商通过短信、WAP、JAVA等方式向用户提供咨询、娱乐、商务等服务。 　　以上四类垃圾短信的违法性就在于行为人违反了法定的不作为义务，它侵犯了用户的隐私权、个人生活安宁权以及通信自由，造成了他人精神上，甚至财产上的损害，是一种侵权行为。 　　其次，手机的上号没有形成制度化。目前我国市面上出售的手机号都是由手机运营商发放的，购买时不用提供任何身份证明，犯罪分子可以很方便的申请到手机号码进行犯罪活动，事后抛弃号码逃之夭夭以逃避制裁。 　　再次，对“地下短信群发公司”监管不利。我国目前没有法律规定对短信广告发布者的资质进行审查，以及缺少对短信内容的监管，垃圾短信问题才越演越烈。目前很多短信群发公司都是无照非法经营的，因此，以后在完善相关法律时有必要对有权利购买该通讯器材者的资格进行界定。 　　最后，通信服务商行业缺乏自律。正是利用消费者对短信内容的不了解、对各种类型短信的识别存在一定困难的弱点，某些移动业务运营商玩“猫腻”，侵犯消费者的知情权和公平交易权。 　　 　　二、我国垃圾短信的立法现状 　　从当前的立法状况看，短信息领域涉及到的几个法律法规包括《治安管理处罚法》、《民法通则》、《中华人民共和国电信条例》、《互联网信息服务管理办法》等。如果当事人利用移动通信破坏公序良俗，诸如利用移动通信进行诈骗、散布谣言，侵犯公民的安宁权，扰乱社会秩序，破坏社会稳定、宣扬邪教和封建迷信的，电信运营商应按照《电信条例》第67条的规定协助公安机关予以查处，并有权单方终止移动通信业务。 　　以上几部法律出台的时间都较早，且都是“头痛医头，脚痛医脚”的方式，未形成长效机制，从长远来看还是需要一部具有针对性的专门规范。虽然我国制订的《中华人民共和国电信条例》、《互联网信息服务管理办法》对电信运营活动、互联网信息服务行为和使用电信及互联网的行为等都进行了规范，但是，这两部综合性法规，难以对短信息通信这种具体的通信方式进行具有针对性的规范和调整。另外我国现行的广告法也没有具体约束短信广告的条款，对短信广告的定性、管辖的划分、处罚的依据、处罚的内容等都没有明确的规定。 　　 　　三、借鉴国外相关经验，完善我国垃圾短信的法律治理及防范 　　要想从根本上治理垃圾短信，单靠技术上的支持是无法达到的，必须建立并完善相关法律法规，填补法律上的空白，使有关部门执法有据。 　　首先，加快个人信息资料保护的相关立法进程，尽快建立《个人信息保护法》。从立法层面上将手机用户的电话号码、个人档案、家庭住址等个人资料列入法律的保护范围，应严格规定泄露、窃取、贩卖、转卖用户个人信息资料应付的法律责任，明确合法获得用户个人资料的运营商具有保密的义务及违反此义务应受到相应处罚。 　　其次，我们应该借鉴国外治理垃圾短信的经验，出台专门治理垃圾短信的法律，可以做出以下具体的规定： 　　（1）垃圾短信的含义、形式及案件的定性。 　　（2）明确对此类案件的管辖及相关问题。 　　（3）规定手机实名制。