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浅论共犯脱离 　　摘 要：共犯脱离的理论在国外研究的比较深入，而在中国探讨的较少。这一理论的研究主要是为了解决共同犯罪人中不构成共犯中止但按照既遂对待又过于严厉以导致罪刑不均衡的问题。为了合理的处理这一问题，需要在理论上对共犯脱离的内涵、构成要件、和罚则进行一个合理的界定。 　　关键词：共犯脱离;内涵;构成要件;罚则 　　一、共犯脱离的产生背景和内涵 　　共同犯罪，是指两人以上共同犯罪，司法实践中对共同犯罪的认定要比单独犯罪复杂的多，其中对共同犯罪的中止认定更是复杂。从国外的刑事司法实践来看，德国等国家就对共同犯罪的认定做出了专门的规定。但我国大陆地区、日本等对共同犯罪的中止认定和单独犯罪的中止认定的要件是同一的。我国刑法第24条对中止犯的认定做出了明确规定，但是对共犯的中止没有规定，在司法实践中共犯的中止认定比照第24条适应。 　　在认定共犯中止时，在实践中最有争议的是对中止有效性要件的认定，而对于这一争议，刑法理论界有以下几种有代表性的观点：① 　　（1）由于共同犯罪人之间具有分工合作的关系，那么他们的行为时一个有机统一的整体，那么共犯中止的认定的有效性也应以共同犯罪是否得以完成来认定，也就是说个别犯罪人虽然中止了自己的犯罪行为，但是没有阻止其他共犯人实施犯罪或有效阻止整个犯罪结果的发生，那么这个犯罪人就不能构成犯罪中止。 　　（2）在共同犯罪中，部分共犯基于自身意愿自动停止了犯罪，实际上就已经于其他共犯脱离了关系，那么该自动停止犯罪的共犯人就应认定为犯罪中止。 　　（3）在认定共犯中止时，应区分情况，除了共犯中的主犯，其他共犯中止认定的有效性，要按照自动停止犯罪行为人的行为能力为标准，也就说如果自动停止犯罪的共犯人有能力阻止而没有阻止，那就不能构成共犯中止，反之则构成中止犯罪。 　　上述第一种观点是目前我国刑法学界的主流理论，但是也存在这样的情况，那就是上述第三种观点所提到的行为人的行为能力问题，在共同犯罪实行后，部分共犯人自动停止了犯罪，并积极组织其他共犯人的犯罪，但是最终共同犯罪的结果还是得以发生，对自动停止犯罪的行为人不以共犯中止来认定就显得过于严苛。 　　-上述提到的部分共犯人自动停止犯罪的认定在刑法理论上被称为共犯的脱离，在理论上对共犯的脱离有广义和狭义之分，前者是指共同犯罪人切断共犯因果关系的一切现象，包括共犯的过限行为、共犯的中止以及狭义的共犯脱离。后者则是指共同犯罪开始后，没有完成既遂前，部分共犯人自动停止犯罪，脱离其余共犯而去。②现在一般讨论的是后者。 　　二、共犯脱离的成立条件 　　对于共同犯罪关系脱离的成立条件，有学者从四个方面做出了阐述：第一是行为人本人已经放弃了原来所形成的共犯故意;第二是已经中止了自己的共犯行为;第三是积极阻止其他共犯的实行行为并且为阻止共同犯罪结果的发生做出了自己的积极努力;第四是让其他共同犯罪人获悉自己已经脱离了共同犯罪。③对于这种观点，笔者认为在某些情况下会不适当的扩大共犯脱离情形的认定，而在另外一些情形中又会不适当的缩小应该认定为共犯脱离认定的情形。从这种观点看来，共犯脱离成立于犯罪的任何阶段。但是，笔者认为，在共同犯罪中实行行为已经发生，那么即使有部分共犯人基于悔意或其他原因自动停止犯罪，行为人的放弃行为不能还是不能消除已经构成的共同犯罪关系。其次，积极阻止其他共犯的实行行为或者积极阻止共同犯罪结果的发生并非构成共同犯罪脱离的必要条件而是构成共犯脱离的充分条件，因为共犯脱离的行为方式多样，在平等型的共同犯罪关系中，只要有消极的脱离就可以构成共犯脱离而无需做出积极努力。这两种情形实质上是共犯中止的问题，不过共犯脱离和共犯中止认定还是有区别的，是两个不同的范畴，前者是指行为人脱离了共同犯罪关系而不需要对其他共犯人的实行行为继续承担刑事责任，而后者在司法实践中对中止行为人的责任认定的依据包括了其他共犯人的犯罪行为，只是对之从轻处理。肯定的是，共犯的脱离与共犯中止存在着着密切的关系，比如两者都发生在犯罪过程中，都是部分共犯人自动放弃所实施的犯罪，一些共犯中止行为实质上就是共犯脱离的行为，所以共犯脱离的行为具备一些共犯中止行为的特点。但是这种重合也不能否定共犯脱离所存在的独立性，共犯脱离具备具备自己独立的构成要素。 　　1.要成立共犯脱离，行为人的自动放弃行为必须发生在共同犯罪实行之前。对于成立共犯脱离的时间要求，学界有学者认为成立共犯脱离可以发生在犯罪实施的任何阶段，也就是共同犯罪实行前、实行时和实行后三个阶段。④其实这种观点理解共犯脱离的时间成立要求是基于形式理解。对于脱离者这来说无论是在试行犯罪的过程中还是在既遂后的继续犯场合之下，脱离者都可能有脱离实行共同犯罪的意思和脱离共同犯罪的行为。但是对这这种脱离行为是否构成共犯脱离则要已经共犯的实质的