现有技术记载错误能否构成专利法意义公开.docVIP

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现有技术记载错误能否构成专利法意义公开

现有技术记载错误能否构成专利法意义公开   现有技术文献通常由其文字记载反映其技术信息。但由于某种原因,文献记载本身存在错误时,其反映的信息如何认定是一个比较特殊的问题。本文通过欧洲判例法案例的介绍,提出了相关的建议。   评价专利申请的新颖性和创造性,需要现有技术文献(特殊情况还包括抵触申请)作为证据,并具体采用其中记载的技术信息。根据专利审查指南第二部分第三章第2.1节的规定可知,专利法第二十二条第五款规定的现有技术,应当是在申请日以前公众能够得知的技术内容。通常情况下,现有技术文献中文字记载的内容即可以作为公开的技术内容。但凡事都有例外,现实情况中,现有技术文献的记载可能由于各种原因而存在错误,此时如何认定其公开的技术内容则并不是非常简单的事。EPO申诉委员会的实践中已有多个涉及这方面的案例,本文拟对其进行介绍,一方面提供涉及这种情况的已有典型案例,另一方面提供其具体的判断思路,其也为代理人或当事人在实践中提供抗辩思路和途径。   一、EPO判例介绍   EPO申诉委员会有几个决定涉及到对现有技术文献中存在错误时的处理。其中,T89/87(1989年12月20日)是第一个涉及现在技术文献存在错误的处理的申诉委员会决定,其中认定文献中是数字打印错误而根据全文认定为正确数值。下面重点介绍两个决定。   首先介绍涉及对笔误处理的T 0412/91决定。该案中涉及用于评价涉案专利新颖性和创造性的现有技术文献(GB1469655A,称对比文件1)披露一种用于冶金粉末的合金。涉案专利的权利要求1限定其中Ni含量为0.4--1.3%,Cu含量为0.2--0.5%,且两者含量之和为0.6--1.5%以及Mo含量为0.1―0.3%,声称相对于现有技术而言,其Cu含量较低。对比文件1的权利要求1中记载用于冶金粉末的合金具有下述必须组成:Ni 0.25―1.5%、Cu 0.15―2.25%、Mo 0.1―0.6%。表面来看,对比文件1的权利要求1影响了涉案专利权利要求的新颖性。但该决定没有支持该结论,其事实和理由如下。对比文件1的说明书中记载Cu优选含量为至少0.75%,更优选为至少1.5%。从其说明书的描述来看,Cu的最低值是0.75%,而没有任何暗示低至0.15%仍然是可行的。而且,说明书在讨论Cu和Ni的含量时,Cu的含量始终比Ni的高,两个实施例中也映证了这一点,其中Cu含量为1.9%(是权利要求1限定下限0.15%的约13倍),Ni的含量为0.95%,两者之和为2.85%,而权利要求1中两者最低含量之和仅有0.4%。此外,从数据向外扩展以扩大保护范围来看,不难发现,其Cu的含量范围很宽,最高值是最低值的15倍,而Ni和Mo对应仅为6倍。综上,单从对比文件1来看,本领域技术人员有强烈的理由怀疑权利要求1中Cu最低含量0.15%是错误的。再查证该文献的美国同族专利(US3864809A),其设定的Cu的最低含量是0.75%而非0.15%,进一步映证了对比文件1权利要求1中的Cu下限值0.15%是错误的,其原本的下限值应是0.75%(手写体中1和7容易被混淆而笔误)。最终申诉委员会没有采纳对比文件1公开了Cu含量低至0.15%的信息而认为至少为0.75%,其没有给出本专利低含量Cu的教导,因而对比文件1并不影响涉案专利权利要求的新颖性和创造性。   由此可见,T0412/91决定中对现有技术文献公开的内容不囿于文字记载的信息,而是根据综合判断来确定其给出的真实技术实质。这一点在后续的决定也得到了体现。   再介绍涉及“二手”资料存在错误的处理的T77/87决定。在该决定中,异议请求人提交了对比文件7("Surface treatment to improve the adhesion of coatings on polyesters substrates" by August J. Van Paesschen, published in Chemical Abstracts, 1972, Volume 76, No. 115002),其是《化学文摘》中一个摘要形式,披露了一种共聚物,其中单体即过氯乙烯:氯乙烯:丙烯酸丁酯:甲叉丁二酸含量比例为50:30:18:2。但该摘要对应的在先公开的专利文献即DE2 128 006A(称为对比文件7’)中公开的却是过氯乙烯:偏二氯乙烯:丙烯酸丁酯:甲叉丁二酸含量比例为50:30:18:2(具体为实施例1)。即对比文件7中将偏二氯乙烯错为氯乙烯。申诉委员会认为,在评价专利新颖性过程中确定现有技术,就是要看本领域技术人员所能获得的技术本质,其注重的文献中记载的技术实质。在本案中,第一个问题就是本领域技术人员在看到对比文件7时是否能够立即意识到技术上是不可能的,因而存在明显的错误,即所披露

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