行政裁量运作和其监督.PDFVIP

　　行政裁量的运作及其监督 杨 建 顺 内容提要 :行政法的精髓在于裁量 。一方面 ,行政裁量权是现代各国行政权中最具共性的部 分 ,作为现代国家实现政府职能所必需的权力 ,行政裁量权以其令人震惊的速度增长和扩 张 ,最大限度地影响和控制着现代社会的方方面面 ;另一方面 ,行政裁量权又是容易被滥用 的一种权力 ,现代民主国家总是力图将其束缚在一定的原则和框架之中 ,在行政法上为行政 裁量设置了一系列统制规则 ,要求其存在和行使必须接受必要的统制 ,包括立法统制 、行政 统制 、司法统制和社会统制等 。 关键词 :行政裁量 　羁束裁量 　自由裁量 一 、遏制“行政 自由裁量权”概念的泛化 一个时期以来 ,无论是学界还是媒体乃至实务界 ,都比较广泛地使用“行政 自由裁量权”或者“自 由裁量权”的概念 ,并且 ,对“行政 自由裁量权”持批判态度的居多 ,似乎行政权的滥用和侵权 ,都是“行 政 自由裁量权”惹的祸 。人们已经习惯于这种说法 ,很少对其本来涵义进行思考 ,对其是否恰当提出 质疑 。于是 ,限制自由裁量权的各种议论得以展开 ,从行政执法的层面到行政立法的层面乃至对行政 〔1 〕 活动的司法审查制度构建方面 ,人们都关注对“行政 自由裁量权”的制约 。 人们对“行政 自由裁量 权”的关注和研究 ,有助于建立相应的监控机制 ,确保行政权依法行使 ,维护相对人的合法权益 ,最大 限度地实现公共利益 ,推进法治行政的发展和完善 ,因而是令人欣喜的。但是 ,综观 目前的诸多论述 , 由于“行政裁量权”和“行政 自由裁量权”概念的混同 ,导致在认识上存在诸多偏颇 ,尤其是在行政裁量 权和法治行政原则的关系上 ,出现诸多值得商榷的观点 ,甚至有人倡导实行严格控权的原则 ,“在任何 中国人民大学法学院教授 。 〔1 〕 例如 ,毛光烈 : 《试论行政合理性原则对行政 自由裁量权的控制》, 《汕头大学学报 ·人文科学版》1999 年第 1 期 ;刘岸新 : 《论 控制行政 自由裁量权的标准》, 《人民法院报》2000 年 1 月 20 日;陈丽芳 : 《论行政程序对行政 自由裁量权的控制》, 《河北法 学》2000 年第 4 期 ;张明新 、谢丽琴 : 《论自由裁量权膨胀条件下的“行政合理性”原则 ———兼论行政合理性原则在现代行政 法中之地位》, 《南京社会科学》2000 年第 7 期 ;沈阳市工商局于 1999 年 6 月 1 日起在全市系统内正式施行《沈阳市工商行 ( ) 政管理局行政处罚自由裁量权施行办法 试行 》,其 目的在于要从制度上对行政处罚自由裁量进行规范 ,提高全市工商系 统的执法水平等等 。由于篇幅限制 ,在此恕不一一列举 ,从所举数例便可见其使用的广泛性 。 ·3 · 法学研究 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004 年第 1 期 〔2 〕 时候 、任何情况下均不可把处理例外事件的自由裁量权授予直接操作人员 ,否则会酿成大乱 。” 我 认为 ,这种对“自由裁量权”的理解 ,是基于对“自由裁量权”的误解或偏见而得出的结论 ,它与现代国 家对行政管理的需求之间存在很大的不协调 ,甚至可以说是背道而驰的 ,应当予以纠正 。 中国学者对“自由裁量权”的理解 ,大多是将与“自由裁量权”相联系的一组概念即羁束裁量和 自 〔3 〕 由裁量相混淆的结果 。 这种混淆 ,追根溯源 ,也许源于对英语中的“discretion ”翻译上的误差 。英语 discr