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论基金管理人忠实义务法律规制 　　〔摘要〕 基金管理人的忠实义务是基于信托法上的受托人的忠实义务的原理构造出来的。它要求基金管理人在处理基金事务的时候，不得考虑自己的利益或为第三人谋取利益。发达国家和地区的证券投资基金立法大都对基金管理人应负有的忠实义务做出了严格的规定。与这些国家和地区的立法相比，我国的相关立法还存在许多不足之处，有待完善。 　　〔关键词〕 证券市场；投资基金；信托法；基金管理人；忠实义务 　　〔中图分类号〕DF438.2 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1000-4769（2009）01－0064－05 　　 　　近一时期，我国证券市场上机构投资者的比重不断提高，由专业投资机构管理的证券投资基金(以下简称“基金”)日益成为中国股市的中坚力量。但由于目前我国规范基金的法律法规尚不尽完善，基金管理人违反“忠实义务”，坑害广大基金受益人（俗称“基民”）利益的行为屡屡发生，已经在一定程度上了损害广大基民的利益和我国基金业的整体信誉，进而损害了我国证券市场的良好秩序。在此，笔者不揣浅陋，依据信托法的基本原理，研究发达国家规制基金管理人的忠实义务的成功经验，以期对我国相关立法的完善有所帮助。 　　 　　一、基金管理人忠实义务的涵义 　　 　　世界上绝大多数国家和地区均认定证券投资基金的法律关系是信托。??①基金管理人作为信托关系中的受托人持有基金资产，负有按照信托文书的规定为委托人的利益而管理基金资产的信托法上的“信赖义务”(fiduciary duty)。而信赖义务主要分为忠实义务(duty of good faith)和注意义务(duty of care)两大类（限于篇幅，本文不讨论“注意义务”）。 　　信托法上的受托人的忠实义务是指受托人在处理信托事务时必须以受益人的利益为唯一依据，不得考虑自己利益或图利他人，即所谓的“冲突禁止(noconfilictrule)”和“图利禁止(no profit rule)”两大规则。简言之，忠实义务的核心内容就是禁止利益冲突，??②故又称为“避免利益冲突义务”。〔1〕由此我们可以推导出，基金管理人的忠实义务是指基金管理人作为基金受益人（基民）的受托人，其个人利益不能与他的受托人地位发生冲突，否则容易产生不利于基金受益人的利益受损的可能。 　　 　　二、基金管理人忠实义务的信托法构造 　　 　　忠实义务原为英美信托法上的概念，后为大陆法系的信托法所继承，因此，基金管理人的忠实义务的基本原理在两大法系的信托法之中均有所体现。 　　(一）英美法系的信托法对忠实义务的规范 　　英美信托法对受托人的忠实义务的基本观点是，受托人应遵守三个原则：“一是，受托人不得置身于受益人利益与受托人个人利益冲突的地位；二是，受托人在处理信托事务时，不得自己获利；三是，受托人处理信托事务也不得使受益人之外的第三人获利。”〔2〕所以，信托法禁止受托人利用其地位从信托中获益，禁止其与信托财产为交易，限制其与受益人为交易。如“受托人利用其地位违反忠实义务从中获益，则受托人负个人责任，受益人可行使归入权，将收益归入信托财产；如受托人违反忠实义务以自有资金购入信托财产或以信托资金购买自己财产，则受益人在合理期间内发现后可撤销交易，当然信托契约可明示规定允许受托人购买的除外；如受托人与受益人交易则须遵守‘绝对公平与透明化’原则，受托人应给付公平对价并须告知受益人所有与交易相关的信息，否则受益人可撤销此交易”〔3〕。 　　(二）大陆法系信托法对忠实义务的规范 　　大陆法系信托法对受托人的忠实义务虽未明文规定其内涵，但也规定了防止利益冲突的规范。如日本信托法第9条规定：“受托人除为了共同受益人的一个成员外，不管是用任何名义，不得享受信托的利益”；我国台湾地区信托法第34条规定：“受托人不得以任何名义，享有信托利益，但与他人为共同受益人时，不在此限。”这些规定，原则上禁止了受托人与受益人的地位相重合，并不得直接或间接享有信托利益，至于受托人与受益人的交易是否禁止并不明确。 　　在与信托财产交易方面，禁止受托人将信托财产转为自有财产或就信托财产取得某些权利。如日本信托法第22条第1款规定：“受托人不论以任何名义，不得将信托财产作为自有财产，也不得对此取得权利，但遇有迫不得已之情况，经法院批准，将信托财产作为自有财产者，不在此限。”同时，日本信托法条、韩国信托法和我国台湾地区信托法都规定了受托人因继承、合并或其他概括转移信托财产上的权利时，不适用各国信托法的上述规定。此外，当信托财产以所有权以外权利为标的(如抵押权、出租权等)，受托人虽取得该权利标的的财产权，其权利不因主体的混同而消灭。 　　（三）两大法系的信托法之相关规范的启示 　　从上述大陆信托法与英美信托法的有关规范可以看出，大