现代权利视域中利益理论的更新与发展-中国民商法律网.PDF

现代权利视域中利益理论的更新与发展 彭诚信* 内容摘要：利益理论若仅提出权利是法律保护的利益，而不指明利益的判断程序、利益与权利的 关系、权利人的确定标准等，其权利概念可能就是一个“毫无必要甚或令人迷惑的术语”。为回应 这些质疑，利益理论者也作出了克服利益理论自身缺陷的诸多尝试。探求权利的本质更重要的或 许不在于揭示权利本质本身为何，而在于依照权利的本质要求创设与实现权利。由此，应该从权 利人的视角即从内部由权利人自身创设权利，而非从外部赋予权利人权利。循此，则必须保证并 确立权利人参与权利创设与适用的法律程序。现代权利的程序理论主要包括权利的生成程序与 适用程序，其能够涵盖并容纳两种传统权利理论的核心内容，应该是研究现代权利理论的正途。 关键词：利益理论 意志理论 利益评价机制 利益正当性 权利生成程序 问题的提出 利益理论与意志理论仍是当下法律权利研究的最为重要的两种学说。但就利益理论来说，我国 法学理论界尚缺少对利益理论发展脉络的系统梳理，缺少对利益理论内部多元观点的概括整理，对 于其存在的各种问题尤其是利益理论本身对克服与完善自身局限所作的努力尝试也缺少深入剖析。 因此，厘清利益理论的核心观点、理论优势、理论局限及问题根源，不仅有利于检讨利益理论自身的 理论与实践优势，而且会充分揭示并论证利益理论不可克服的内在局限，从而最终为研究并证成现 代权利理论奠定良好的根基。 一、利益理论的核心观点 〔1 〕 利益理论的核心要旨首先是由边沁和耶林等提出的。 在威纳看来，边沁“首先对利益理论给出 *上海交通大学凯原法学院教授，博士生导师。 本文是2016年国家哲学社会科学重点基金项目《程序性权利理论的提出与证成研究》（项目批准号：16AFX003）、上海市浦江人 才计划资助项目《农村土地流转实现的法律障碍之克服》（项目批准号：16PJC055）以及2016年教育部人文社会科学基金项目《提 升公共服务效能的公民程序性参与研究》（项目批准号：16YJC810013）的阶段性研究成果。感谢孙建伟博士为本文框架结构及 论证思路作出的有益帮助！ 〔1〕See Markus Englerth, “Responsible Trimmings: The Political Case for the Interest Theory of Rights ”, UCL Jurisprudence Review, 2004, 11, p. 107. ·100 · 现代权利视域中利益理论的更新与发展 〔2 〕 现代陈述”。 黑克认为是耶林提出了利益理论的指导性原则：“法律不是由概念而是由利益、由其追 〔3 〕 求的目的所创设的。因此，耶林被公正地尊认为目的论学派及随后的利益法学派的创始人。” 但是， 〔4 〕 耶林的法学理论包括权利的利益理论 深受边沁理论的影响，此点可从耶林本人对边沁法律哲学的 高度评价中看出：“边沁是最独特且具有原创性的思想家之一，他透过思想的丰富与刺激，透过健全 的实际感受与远见所作成的学术研究，实要远胜于那些踩着思辨的高跷、飘着观念论战旗的大多数 哲学对手的著作，而且他对伦理学的观念提供了许多贡献，这些贡献我认为是不会消失的。边沁已经 意识并清楚地掌握莱布尼兹及康德的思想，然后将这样的思想用功利主义这个极为恰当的名称，构 〔5 〕 筑成一个独