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别居制度价值分析和法律思考 　　别居制度是域外一项较成熟的婚姻家庭法律制度,尽管我国现行婚姻法中没有设定该项制度,但在现实生活中夫妻因感情不和等原因分居的现象很多#65377;国内学者针对该制度的历史形成#65380;确认程序以及法律后果等已进行了较深入的研究和比较#65377;我国必须结合具体国情,深入剖析该制度的积极价值和负面影响,正确衡量该制度在实际操作过程中的利弊关系#65377; 　　[关键词]别居制度;法律价值;经济价值;社会价值 　　[中图分类号]D923 [文献标识码]A [文章编号]1004-518X(2009)08-0192-05 　　饶兰兰(1976―),女,江西司法警官职业学院法律系副教授,研究方向为民法#65380;诉讼法:谈江萍(1969―),女,江西司法警官职业学院警察法系副教授,研究方向为刑法#65380;诉讼法#65377;(江西南昌 330013) 　　 　　别居,又称“不完全离婚”或“分食分床制”#65377;它是一种法律行为,不同于夫妻因偶尔不和的暂时性分居,是指依法院判决或依双方协议而免除夫妻的同居义务,但并不解除婚姻关系的制度#65377;在不同国家的立法例中,别居制度或与离婚制度并列,或为离婚制度之附属,是国家用以调整夫妻关系而规定的一项特别的法律制度#65377;很多人把分居与别居混为一谈,事实上它们是两个并不相同的概念,分居侧重的是事实行为,别居是为规制分居这种事实行为而专门设立的一项法律制度#65377; 　　在国内学者对域外别居制度的相关立法和司法实践进行研究的基础上,笔者试图从别居制度的法律价值#65380;经济价值以及社会价值三方面着手,深入分析现代别居制度设立的利与弊,以期为我国究竟有没有必要设定别居制度,应设定一个怎样合乎国情的别居制度提供一定的参考#65377; 　　一#65380;别居制度概述 　　 　　别居制度是婚姻家庭法的重要制度之一,许多国家和地区如法#65380;德#65380;英#65380;美等以及我国的香港#65380;澳门#65380;台湾地区都有相应的立法,国际社会也存在相关的条约,如《关于承认离婚与别居的公约》#65380;《关于离婚和别居法律冲突与管辖权冲突的公约》等#65377;别居制度发展至今,其内涵和效用已经远远超出其原有的内容,逐渐发展成为一项独具特色#65380;比较成熟的婚姻家庭法律制度#65377; 　　(一)别居制度产生的社会背景 　　源于中世纪欧洲教会法的别居制度,是在教会法禁止离婚主义之下为不堪共同生活的夫妻所设#65377;随着社会形势的不断变化, 这项制度早已超出原来的意义和范围#65377;别居制度在人类历史上经历了一个从作为禁止离婚主义的补救措施到作为与自由离婚主义的并存制度,逐渐发展成为维护婚姻关系#65380;保障夫妻人身权利#65380;保护第三者利益的较为完善#65380;合理#65380;进步的制度,从而被西方大部分国家婚姻家庭立法所采纳#65377; 　　17#65380;18世纪,欧洲大陆的主要封建国家陆续进行资产阶级改革#65377;宗教之争成了革命的直接导火线,例如英国资产阶级革命,首先就是从反对国教开始的#65377;资产阶级革命的胜利,人的个性得到解放,人权得到充分重视和保护,追求自由#65380;平等的司法理念贯穿于婚姻家庭立法之中#65377;人们对解除婚姻关系的观念也由严格过渡到宽松,由禁止离婚主义过渡到许可离婚主义#65377;其中宗教改革中婚姻还俗运动的发展#65380;罗马法的复兴以及罗马法中婚姻家庭立法原则#65380;规则及立法技术的日趋缜密,为资本主义婚姻家庭立法提供了法律借鉴,使得资产阶级法学家们赋予别居制度以新的法律涵义#65377; 　　1804年的《法国民法典》首开先河地确立了具有新意义的别居制度,赋予别居制度全新的法律涵义和法律地位,并用14条的篇幅详尽规定了别居的情形#65380;程序#65380;法律后果和终止等问题,此后其他国家纷纷效仿法国别居制度的立法模式,设立适合本国的别居制度#65377;当今除爱尔兰#65380;菲律宾#65380;巴拉圭等少数国家还实行禁止离婚主义,以别居制度限制离婚外,在绝大多数国家,不论是实行寺院法的国家还是非寺院法的国家,别居制度不再是禁止离婚的清规戒律,而是夫妻双方理智思考其婚姻关系是否破裂#65380;是否要解除的“缓冲地带”,是与离婚制度并行的调整夫妻感情破裂的有效法律手段#65377;必须说明的是,由于各国在政治#65380;经济#65380;文化#65380;宗教#65380;地域差异#65380;意识形态#65380;历史传统#65380;法律渊源#65380;立法技术等方面林林总总的