第二十章合同的变更和转让ppt - 上海政法学院.pptVIP

第三编 合同法 第二十章 合同的变更与转让 第一节 合同的变更 第二节 合同的转让 第一节 合同的变更 一、合同变更的概念和特征 合同的变更有广义和狭义之分。广义的合同变更包括合同主体的变更和合同内容的变更，狭义的合同变更指合同主体不变，合同内容发生变化。这里仅讨论狭义的合同变更。 合同变更具有以下特征： 1．合同变更须以有效成立的合同关系为前提。合同无效或当事人之间的合同未成立或已终结，则不存在变更问题。 2．合同变更的对象是合同的内容。合同内容的变更包括合同履行期限、地点、方式、标的的数量、价格、质量、担保方式、违约金及合同所附条件的变更等。 3．合同变更因一定的法律事实而发生。这些法律事实包括：当事人协商同意变更合同；基于法律的直接规定变更合同；如债务人违约致使合同不能履行，履行合同的债务变更为损害赔偿债务；因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同；在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同；一方以欺诈、协迫的手段或乘人之危，使对方在违背其实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 二、合同变更的效力 合同一经变更即产生以下法律效力： 1．合同变更部分发生债权债务关系消灭的后果，原合同未变更部分仍继续有效。 2．合同变更仅对未履行部分发生法律效力，对已履行部分没有溯及力，当事人不得主张已履行完毕的债务关系按变更后的内容重新履行。 第二节 合同的转让 合同的转让是指合同的内容不变，合同的主体发生变更。合同的转让包括债权让与、债务承担和债的概括承受三种类型。 一、债权让与 （一）债权让与的概念和特征 债权让与是合同的权利主体的变更。即不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转给第三人享有的法律行为。债权人为转让人，第三人为受让人。 债权让与具有以下特征：（1）债权让与具有非要式性。债权人与第三人就让与债权意思表示一致，债权让与合同即告成立，除法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续的以外，无须履行特别手续，是否采取书面形式也无特别要求。（2）债权让与的对象是可转让的债权。（3）债权让与是处分行为。债权让与是将债权作为一项财产进行处分，让与人对债权应具有处分权利和处分能力。 （二）债权让与的条件 债权让与，一般应具备以下条件： 1．须有有效的债权存在。有效的债权存在是债权让与的前提。 2．须让与的债权具有可让与性。债权是财产权利，一般具有可让与性。但并不是所有的债权都具有可让与性。依《合同法》第79条的规定，下列债权不得让与：第一，根据合同性质不得转让的债权。包括：基于个人信托关系而发生的债权，如雇佣、委托等合同所产生的债权；专为特定债权人利益而存在的债权，如专为特定人画像的合同；不作为债权，如竞业禁止约定；属于从权利的债权。从权利一般不得与主权利分离而转让。第二，按照当事人的约定不得转让的债权。第三，按照法律规定不得转让的债权。 3．让与人与受让人须就合同债权的转让达成合意，并且不违反法律的有关规定。 4．须通知债务人。《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。” （三）债权让与的法律效力 债权让与有效成立以后，即在让与人、受让人和债务人之间发生一定的法律效果。其中，让与人与受让人之间的效力，称为内部效力；债权让与对债务人的效力，称为外部效力。 1．债权让与的内部效力 第一、法律地位的取代。债权让与生效后，在债权全部让与时，该债权即由让与人转移于受让人，让与人脱离原合同关系，受让人取代让与人成为新债权人。在债权部分让与时，让与人与受让人共同享有债权。 第二、从权利随主债权移转。根据《合同法》的规定，主债权发生移转时，其从权利原则应随之一同移转，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第三、让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使债权所必要的一切情况。其中有关的债权证明文件包括债务人出具的借据、票据、合同文书、来往电报书信等。应告知受让人主张债权的必要情况指债务的履行期、履行地、履行方式、债务人的住所、债权担保的方式等，依诚实信用原则，此义务属让与人的从给付义务和附随义务。 第四、让与人对其让与的债权应负瑕疵担保义务。当转让债权为有偿时，让与人的瑕疵担任责任准用买卖合同的有关规定。 2．债权让与的外部效力。 第一、债务人应向受让人履行债务。受让人因债权让与而取代让与人成为债权人，债务人应向受让人履行债务。 第二、债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之。依《合同法》第82条规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。