现行公司资本制度检讨-华东政法大学学报.PDF

·法学论坛 ·　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 现行公司资本制度检讨 彭 　冰 　　[ 内容摘要] 　关于现行公司资本制度 ,有观点认为现行公司资本制度来 自 商事惯例 ,因而具有合理性 。本文通过对中国商业贷款实践的研究 ,证明商业债 权人并不需要现行公司资本制度的保护 ,现行公司资本制度更谈不上是所谓的 商业惯例 ,因而我国现行公司资本制度所具有的强制性特征并无合理依据 。 　　[ 关 键 词] 　公司资本制度 　商业惯例 　贷款风险分析 ① 公司资本制度一度被认为是现代企业制度的核心和灵魂 。 我国公司法关于公司资本 的规定占据了该法相当部分的内容 。这些规范以强制性为主要特征 ,对公司的经营活动有 诸多限制和影响 。本文试图论证 ,公司资本制度来 自于商业惯例的观点并不成立 , 因此 ,现 行公司资本制度所采取的强行法形式 ,并无理论上的根据 ,其合理性仍需进一步证明。 　　一 、国内学界对于公司资本制度的检讨 国内学界在讨论《公司法》修改中 ,对现行的公司资本制度提出了诸多批评 ,相关检讨文 章最近两年逐渐增多 。尽管大家都承认 , 中国现行的公司资本制度是国际上最为严格的制 度之一 ,限制了公司经营 ,造成了效率浪费 ,在如何对待现行的公司资本制度上 ,学者们并没 有达成一致意见 。 多数学者认为 ,在我国目前信用缺失的状态下 ,保持甚至加强现有公司资本制度而非取 ② 消 ,应是最为符合我国实际的选择 。 有学者认为 ,公司资本制度是由商人习惯法为适应公 ③ 司成为法人的需要而上升为法律的 ,是“为了节约交易成本而将商业惯例法律化的结果”。 虽然基于立法当时的历史背景 , 中国公司法中政府管制的因素确实过多 ,但是这不能否认公 ① 江平 : 《现代企业的核心是资本企业》,载《中国法学》1997 年第 6 期 。不过该文显然是被误读了, 因为其文中所 谓“资本信用”并非仅指注册资本的信用 ,而是包括资产信用在内的广义概念 。参见赵旭东 : 《从资本信用到资产信用》, 载《法学研究》2003 年第 5 期 。 ② 傅穹、郭富青和赵旭东等学者坚决主张取消现有公司资本制度外 ,大多数学者均主张在现有信用缺失状态下 , 仍然保持甚至加强现有的资本制度 ,最多在一些较为严苛的限制上有少许放松 。 ③ 徐晓松 : 《论公司资本的法律管制及其改革》,载王保树编 : 《全球竞争体制下的公司法改革》,社会科学文献出版 社 2003 年版 ,第 506 页 。 23 ( ) 华东政法学院学报 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2005 年第 1 期 总第 38 期 司法中相当一部分监管规则来源于商事交易习惯的事实 。现行公司资本制度的主要功能在 于保护债权人 ,在我国目前对公司债权人保护制度并不完善的情况下 ,现行公司资本制度至 少起到了帮助建立公司信用的作用 ;而放松对公司资本的控制 ,则可能导致信用状况的进一 ① 步恶化 。 在一些学者看来 ,法律不是由立法者当初设计好的 ,而是在吸收商人习惯法基础上长期 ② 演变的结果 ,是各个参与人长期博弈的一种均衡 。上述论述的逻辑即认为 : 既然公司资本 制度来自商业惯例 , 自然也就证明了其合理性 。 但是 , 中国现行公司资本制度的特征主要在于其强制性 ,上述证明该制度合理性的论 述 ,恐怕仍然需要在两个问题上进一步论证 :公司资本制度在中国实践中真的是债权人在保 护自己的过程中所形成的商业惯例吗 ? 即使公司