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浅析外派船员法律的关系 　　摘要:目前我国的船员总数已达到50万人,居世界首位。丰富的船员资源已经使我国成为世界十大船员输出国之一,外派船员规模在4万人左右。随着我国国际地位的提高和海运业的发展,对外经济交往的加深,船员外派规模不断扩大。外派船员业务涉及到外经贸部门、劳动保障部门、工商管理部门、交通运输部门、海事管理部门等多个部门,而我国现有法律框架下缺乏针对外派船员业务的专门立法。因而理清外派船员法律关系,分清外派船员、船员服务机构、境外雇主之间的法律关系,是解决外派船员业务各项工作的基础,对于保护船员这一特殊群体利益,促进外派船员劳务产业健康发展,具有十分重要的意义。以下笔者对此做一探讨。 　　 　　关键词:外派船员、海员服务机构、境外雇主 　　 　　中图分类号:D912.5 文献标志码:B 文章编号:1671??1009(2010)10 0008 02 　　根据商务部与国家工商行政管理总局于2O04年颁布的《对外劳务合作经营资格管理办法》(简称《管理办法》)第4条第2款规定:“境外企业、自然人及外国驻华机构不得直接在中国境内招收劳务人员。我国公民为外国雇主提供劳务,需通过对外劳务合作的方式。”所谓对外劳务合作,依照《管理办法》第3条规定,是指“符合本办法规定的境内企业法人与国(境)外允许招收和雇佣外籍劳务人员的公司、中介机构或私人雇主签订合同,并按合同约定的条件有组织地招聘、选拔、派遣我国公民到国(境)外为外方雇主提供劳务服务并进行管理的经济活动”。根据上述规定,我国船员在外国船舶上工作,不能与外国雇主直接签订劳务合同,而必须通过取得船员劳务输出经营资质的船员服务机构以向外国船东或船舶管理人输出劳务的形式派遣。这里的船员劳务输出经营资质的船员服务机构就是我们通常讲的外派企业。 　　外派船员必须通过具有资质的船员服务机构,因此外派船员的过程中,必须订立二个前后相关联的合同,牵涉到三个当事方,即船员服务机构、外派船员、境外雇主。这种模式下,外派船员提供劳务的形式,不同于我国《劳动法》上的劳动者通过直接与用人单位缔结劳动合同向用人单位提供劳务,也不同于传统的雇员通过直接与雇主签订雇佣合同向雇主提供劳务,而是船员通过船员服务机构的组织,向境外雇主提供劳务。 　　 　　1外派船员与船员服务机构之间的关系 　　 　　如船员服务机构拥有自己的船员,对自有船员进行外派,即船员服务机构将与其有劳动合同关系的船员派到境外雇主指定的船舶上工作。这种情况下外派船员与船员服务机构之间的关系最为简单。外派船员在外派前已经是船员服务机构的职工,他们之间已经依照法律规定建立了劳动合同关系。“此时船员是由船员公司派出的,对外船员是船员公司雇员。”外派船员与船员服务机构之间的关系当然受我国《劳动法》、《劳动合同法》的调整,还应依照《船员条例》的规定承担船员用人单位对船员职业保障的义务。 　　实践中往往还存在船员服务机构招募、录用船员进行外派与船员签订所谓的“雇佣合同”或“居间合同”。司法实践中,发生外派船员人身伤亡赔偿时,外派企业一般以自己是劳动服务中介公司或船员代理公司的名义来抗辩。依照外贸易经济合作部、劳动部《关于切实加强保护外派劳务人员合法权益的通知》(〔1994〕外经贸合发第654号)第一、外派劳务企业应按照《中华人民共和国劳动法》等有关法律、法规,与劳务人员签订劳动合同。《劳动合同法》第58条规定:“劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同…。”因而船员服务机构在招收船员进行外派时,要与船员签订劳动合同,承担用人单位的责任与义务。 　　从以下是对劳务派遣进行规范的法律、法规: 　　《劳动合同法》第58条规定“劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,……”; 　　《劳动合同法》规定第62条规定:“用工单位应当履行下列义务:……用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。” 　　《劳动合同法》第92条规定:“给……被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。” 　　《船员条例》第27条规定:“船员用人单位应当依照有关劳动合同的法律、法规和中华人民共和国缔结或者加入的有关船员劳动与社会保障国际条约的规定,与船员订立劳动合同。”; 　　最高人民法院法释[2006]6号《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十条规定:“劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉,以派遣单位为被告,争议内容涉及接受单位的,以派遣单位和接受单位为共同被告。”该条明确了劳动者与劳动力派遣单位之间的关系是劳动关系,因此二者之间的劳动争议应受劳动法律规范的调整。 　　随着《劳