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破产欺诈犯罪立法的研究 　　〔摘要〕破产欺诈犯罪是破产犯罪中最严重、最典型的犯罪。英美法系和大陆法系的很多国家都做了规定。在我国大陆，破产欺诈犯罪可以适用的罪名是刑法第162条妨害清算罪，和《刑法修正案(六)》第六条的虚假破产罪。通过考察国外立法，以期对我国立法完善有所帮助。 　　〔关键词〕破产欺诈犯罪；比较研究；妨害清算罪；虚假破产罪 　　〔中图分类号〕D91〔文献标识码〕A〔文章编号〕1008-2689（2008）01-0054-07 　　 　　破产欺诈犯罪，是破产犯罪中最为典型、最为严重的犯罪。世界大多数国家都有破产欺诈犯罪的规定。有的国家破产欺诈罪是类罪名；有的国家破产欺诈罪是个罪名。根据一般规定，破产欺诈犯罪，是指破产人在破产宣告前一定时期，或者在破产程序中，以损害债权人利益、为自己或他人的利益为目的，实施隐匿、毁弃、转移破产财产，承担虚假的债务，篡改、售造商业账簿等逃避债务的行为。国外一些国家的破产欺诈犯罪立法比较完善，通过考察他们的规定，对比我国立法规定，以期对我国的立法完善有所帮助。 　　 　　一、外国破产欺诈犯罪立法现状 　　 　　（一）大陆法系国家立法现状 　　德国破产法于1898年5月20日正式颁布。此法由三部分组成：第一部分是实体法的规定；第二部分是程序法的规定；第三部分是有关破产犯罪的规定，其中有欺诈破产及其后果的规定。1976年为配合打击经济犯罪和简化破产程序，再次大规模地修正破产法，将关于破产犯罪的内容全部移植于刑法典。德国刑法典将破产欺诈罪规定为：负重债或者濒临或者已经成为无支付能力的人实施下列行为，构成破产欺诈罪，处五年以下自由刑或并可罚金：（1）对宣告破产案件中属于破产财团的部分财产加以转移、隐匿或以违反经济常规的方式加以毁弃、损坏或使其不能使用者；（2）对他人捏造权利或者承认捏造权利者；（3）对依据法律有义务填载的账簿，疏于记载或者变更记载，增加查阅财务状态困难者；（4）商人对依照商法规定有义务保存的商业账簿或者其他资料，在其义务存续期间转移、隐匿或者损坏，并因此而增加查阅其财产状态困难的。庇护债权人罪是指知悉自己无支付能力而以非受请求的方式，或于不符合请求的时间内，对一债权人提供担保或满足其债权，并因此故意使他有利于其他债权人而收益的。①与其他国家不同的是，德国刑法规定，实施欺诈破坏犯罪行为未遂者，科以罚金。[1] 　　日本于1922年4月25日公布了破产法，1923年1月1日施行。该法第374条规定了欺诈破产罪，第376条规定了准债务人的破产罪，第378条规定了第三人的欺诈破产罪。[2]这里的欺诈破产罪是类罪名。2004年6月2日公布的《破产法》对原破产欺诈罪做了重大修改，取消了准债务人的破产犯罪和第三人的诈欺破产罪，将其内容统一到破产欺诈罪中。该法第265条规定了破产欺诈罪，“无论在破产程序开始前后，以损害债权人利益为目的，做出符合下列任何一项行为者，就债务人破产程序开始的决定生效时处以十年以下有期徒刑或者1000万日元以下的罚金、或并处。知情并成为第四项所列行为的对方当事人者，在破产程序开始的决定生效时，也同样：1进行隐匿或损毁债务人的财产的行为；2转让债务人的财产或者假装负担债务的行为；3改变债务人财产的状况，减损其价格的行为；4以对于债权人不利的形式处分债务人的财产，或者债务人以对于债权人不利的形式负担债务的行为。”第二款规定“除前款的规定以外，明知就债务人作出破产程序开始的决定或者作出保全管理命令的，以损害债权人利益为目的，不具有破产财产管理人的承诺及其他正当的理由而取得债务人的财产或者使第三人取得者，与该款相同。”[3] 　　法国于1985年制定了《困境企业司法重整和司法清算法》。2001年5月，将该法完善修改后，纳入了商法典第六卷。2004年5月进行了修改。该法第六章是欺诈破产罪及其他违法行为。第六章的第一节规定了欺诈破产罪。第626-1条规定了适用主体。第626-2条规定，“在进行司法重整或者司法清算程序的情况下，第626-1条所指的人，被揭发有下列行为之一的，犯有欺诈破产罪：1.企图避免或者推迟司法重整程序的进行，为以低于市价的价格再出卖而进行购买，或者适用毁坏性手段获取资金；2.挪用或者隐匿债务人的全部或部分资产；3.虚假增加债务人的负债；4.制作虚假账目，或者销毁企业或者法人的会计文件，或者在法律要求设立账目的情况下而未设立账目；5.根据法律规定，制作的账目明显不完整或者不符合要求。”第626-3条，规定“犯有欺诈破产罪的，处五年监禁及7，50000欧元的罚金。”第626-4条，规定“犯有欺诈破产罪者或者其共犯为投资提供服务的公司的负责人时，处7年监禁及10，0000欧元的罚金。”第626-5条规定了附加刑。[3] 　　（二）英美法系国