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招商引资涉法问题调研报告 招商引资是一项专业性很强的系统工程，在这一过程 中，始终蕴含着大量的涉法事务，稍有不慎就有可能带来严 重后果。从近年来各地的招商引资实践来看，既有一个项 目带动一个产业、促进一方发展的成功范例，也有因涉法问 题处理不当引起诉讼甚至巨额赔偿的惨痛教训。要提高招 商效率和质量，就必须坚持依法招商，在招商活动中不断提 高法律服务的技术含量和防范风险的能力水平，具体来说， 应当把握好四个方面的关系： 一、统筹策划是基础。统筹策划的过程，实际上就是 一个项目规划、利益平衡和权责明晰的过程，没有良好的 统筹策划，就不可能有招商引资工作的顺利展开。做好统 筹策划，除了做好专业技术性论证之外，还需要在法律层 面上把好四关：一是投资政策关。从产业导向上看，有鼓 励类、限制类和禁止投资类，从强制性标准看，有环保要 求、安全要求、产业布局要求、资源利用要求和节能减耗 要求，因此，在项目论证策划时，必须做好硬件要求和优 惠政策的可行性法律论证，把法律规定融入到招商项目的 具体条款中去，对不符合产业导向、不符合法律规定的， 不能纳入项目规划。在土地价格、税收返还、规费减免、 贴息贷款、资源配置、基础设施配套等优惠政策制定上， 要重点考虑是否与现行法律有原则冲突，各种优惠政策能 否兑现，企业之间的优惠承诺是否协调统一，政策投入与预 期产出的比例是否恰当等等。在优惠方式方法上，可以考 虑按投资额度、科技含量、经济规模、出口创汇、吸纳就 业、产业特点等进行分类优惠，切忌相互攀比。二是产权界 定关。产权问题是招商引资过程中很容易产生矛盾纠纷的 问题，《物权法》实施后，政府既要防止国有资产流失，更 要依法保护私有物权。对于政府而言，需要根据《物权法》 的规定对各类产权加以甄别，在产权主体上，要分清楚哪 些是国有资产，哪些是集体资产，哪些是个人或者混合所 有的资产；在产权形态上，要注意区分有形物与无形物， 物权与债权、股权、知识产权的区别。比如：国有划拔土地 与企业、个人房产混在一起，在处理划拔土地时首先要考 虑保护当事人合法的房产权利。再如：旅游资源属于无形 资产，应由国家统一规划，持续利用，但组成旅游资源的 山林、土地使用权则可能属于集体或个人，开发利用时就 应当充分考虑保护这些产权人的合法利益。三是职能定位 关。政府要视不同情况，在管理方、合同方、协调方和见 证方四种角色中找准定位，准确区分政府行为和市场行为， 行政职责和协调职责，民事主体和行政主体，法定义务和协 定义务的区别，既不能大包大揽，也不能越权越位。例如 在全国产生较大影响的河南省漯河市政府与广东南强公司 招商引资合同纠纷一案中，双方签订的招商引资合同第二条 约定：至XX年底如南强公司月用电量达700万度、用工达 6 000人、年交增值税达2000万元、年产值达6亿元时， 市政府将漯河市电厂交付乙方无偿经营使用。合同签订后， 南强公司超额完成了协议书规定的所有指标，但市政府却 因无法履行协议被判决支付赔偿款3800万元。对于政府而 言，“法无授权即禁止”，擅自将大型国有企业无偿送给他 人经营显然超越了法定职权，也不符合等价有偿、平等自 愿的市场规则。四是投资形式关。投资形式不同，适用的法 律法规会有所区别，在境内投资则直接适用《公司法》，若 在境外投资还需要适用三资企业法，而在商业和基础设施 建设方面，却经常要适用特许经营方式。因此，对于不同 的项目、不同的情况，应根据法律规定和市场要求选择恰 当的投资平台。在具体投资形式上，有合资、合作、独资 经营，也可选择参股、控股、联营、兼并、收购、租赁、 托管或承包等形式，还可以采用B0T特许经营、出口信贷 等国际通行的方式。 二、磋商谈判是关键。磋商谈判的过程，既是双方相 互了解、增进互信的过程，也是各方主要权利义务进一步 明晰、固定的过程。从法律角度讲，谈判过程也是要约、 反要约与承诺、再承诺的过程，在这一环节中，应注意以 下问题：一是法律人员应当参与谈判，跟踪服务。法律人员 不能仅仅局限于履行事后审查合同的职责，对于关键性环 节的谈判，应当由专业法律人员参与，通过参加谈判，了 解动态，真正掌握各方谈判底线和焦点问题，在法律上寻 求突破，找到维护各方权益的平衡点。二是优化谈判人员 组成。应当明确一名首席谈判代表，一般应以项目策划人 员为宜，一切对外谈判口径应由其统一对外作出，法律人 员应当配合主谈人员，对于对方要价和我方承诺做好法律 风险的评估论证，对于潜在的法律风险进行分析论证，提 出对策，形成统一的对外谈判口径。三是法律人员应当与 项目策划人员紧密协作。法律人员仅仅只是法律领域的专 家内行，而项目策划人员往往又对法律事务并不熟悉，二 者只有紧密配合，才能真正规避风险。比如：某外商投资3 亿元建一项目，政府在土地、用电、贷