法条与法理的实证分析——以刑法分则为例-北大法意.PDF

法条与法理的实证分析——以刑法分则为例 作者：白建军 正文： 烛光有两个地方未曾到达：太远的地方和蜡烛下面。法律实证分析也是一样。对法律实 证分析来说，象公平、正义、本质、本原这些范畴都似乎有些遥远，而法律条文本身，也很 少成为法律实证分析的对象。本文认为，对法律条文其实可以进行实证分析。 一、法条：实证分析的对象? 通常，可使用实证分析方法①进行分析的法律信息，往往是大量的案例、法律关系主体、 测量法律意识的问卷、法律行为的证据、痕迹、法律实施的资源设施等等。研究这些法律信 息之所以可以选用实证分析的方法，是因为这些法律信息一般具有符合法律实证分析所要求 的三个基本特征： 第一，这些法律信息都是具有相当规模的事件，是具有同样单位因而可进行标准化处理 和计算的大量记录。就是说，判例、行为人这样的分析对象是可数的许多经验事件的集合， 具备实证分析所要求的形式特征。如果研究对象不是由大量个体构成的记录群，就谈不上实 证分析手段的选用。第二，人们相信，在这些法律信息背后，很可能隐藏着某些规律、关系 或者模型，等待人们去透视，去揭示。比如，美国学者克林纳德所从事的瑞士瑞典犯罪率比 较研究②就是基于这样一个方法论的预设：认为两个国家的犯罪率之所以显著不同，很可能 与各自的文化、历