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浅述商标恶意抢注之救济 　　摘要:依法注册商标,是企业取得该商标排他性权利的唯一途径。正式基于商标的这一特性,使得商标恶意抢注,成为这些年来屡禁不止的邪恶之风。这一切都给商标被恶意抢注的企业,带来了不可估量的损失。在知识产权保护日益得到关注的今天,如何应对商标抢注事件,以及受害企业如何在最短时间内寻求保护,无疑是很值得我们关注的话题。 　　关键词:知识产权 商标抢注 不正当竞争 　　 　　某市的一个新兴白酒企业,注册了英雄榜作为自己的商标,并且花巨资打造了旗下天地英雄这一白酒品牌。为开拓市场,该企业斥资千万对天地英雄酒进行广告宣传,其中包括电视广告、灯箱广告牌、以及公交车车身广告等。可是,当这一品牌逐渐被大众所熟知的时候,另一家知名白酒企业,却悄然注册了天地英雄商标,并且凭借着自身强劲的企业实力,很巧妙的把自己的天地英雄酒打入市场,混淆了消费者的视听,使得自己不费吹灰之力,推出了新的白酒品牌,同时拓展了自己的市场。新兴白酒企业耗资千万,却是在为他人做嫁衣裳,最终落得个鸡飞蛋打的下场。说到这,我自己都不禁为前一个企业悲惨的遭遇感到惋惜,同时也为他们淡薄的法律意识而感到汗颜。 　　众所周知,我国的商标注册采取的是在先申请原则。根据我国商标法第29条规定:两个或两个以上的商标注册申请人,在同一种商品或者类似商品上,以相同或者近似的商标申请注册的,初步审定并公告申请在先的商标,驳回其他人的申请,不予公告,公告期3个月内无异议或异议不成立的,予以核准注册。也就是说,我国商标法并未赋予未注册商标使用人任何排他性的权利,在某种商标未注册而有使用的情形,该使用人无权阻止他人在同一种商品、服务或类似商品、服务上使用或先申请注册该商标。只有在未注册商标的使用人与未使用人同日申请注册时,照顾使用在先的申请人,使之能获准注册。然而,这个范围是有限的,它不能限制他人进行申请注册,因为,无论如何,都不能违反在先申请原则。未注册商标使用人选择不将其使用的商标进行申请注册这是他的权利;如果其为使用的未注册商标做了大量的广告投入却未申请,或晚于他人在同一种或类似商品或服务上申请商标注册,结果被他人抢先申请商标注册,这仅能说明该权利人的商标权利意识淡薄,这当然不能给他提供法律上的保护。 　　针对这种情况,我国商标法第31条特意做了例外规定:申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。因此,有条件地确认抢先注册他人先使用的商标行为为法律禁止的行为,在坚持注册原则和申请在先原则的同时,法律对于绝对的申请在先原则作了合理调整。强调申请在先必须建立在诚实信用的原则下,不允许盗窃他人已经使用并且已经建立信誉的商标作为自己的商标申请注册,以图弥补绝对注册原则的缺陷,防止事实上的不公平情况的出现。针对这一法条,笔者查阅了相关资料,专家们给予了以下解释: 　　中国社会科学院知识产权中心副主任、中国法学会知识产权法研究会副会长李顺德认为,《商标法》第31条是以保护注册商标为主,对于未注册商标给予的是适当的保护,但并不是所有未注册商标都受其保护。未注册商标受保护必须满足3个条件:一是对方必须是以不正当手段抢注的,二是该未注册商标必须已经使用,三是该使用必须产生一定的影响。对于使用的含义,《商标法实施条例》第3条已有规定,广告也是一种使用,但广告这种使用能否产生一定影响,则要看具体情况。 　　中国社会科学院知识产权博士黄晖则认为《商标法》第31条中的使用,应该有3项特性。一是具体性,不能抽象。商标是商标标志、使用人、商品三位一体的产物,缺一不可。必须是使用人将商标标志用于商品之上,才真正体现了商标的意义。第二要有公开性,这样的根本目的也是为了保护公众利益。正是因为公众对某一商品的依赖转化成为对其商标的依赖才有保护的必要。广告是可以达到这种公开性的,但是对这种公开也要有一定的要求,就是下面要说的第三种特性--持续性。这种持续性是要有一定的时间、地域和规模的,门槛也不能定得太低了,否则使用就不可能产生一定的影响。 　　结合本案例,我们可以发现,新兴的白酒企业在天地英雄这一商标上投入了大量的广告和宣传,并且已初见成效。显然,这已经是在使用了,而且是在此商标被申请注册之前就已经使用了。而且,纵观新兴白酒企业对天地英雄酒的宣传投入,该品牌已经在消费者心中留有印象,并且产生了一定的影响。而且,天地英雄酒在宣传的同时,也已经逐步打入市场,所以说,天地英雄酒是现实存在的商品,并不是凭空捏造的抽象品牌。这样,就满足了上述对使用和有一定影响的各项条件。至于以不正当手段抢先注册,是指抢注人申请注册有一定影响商标的主观意图、市场行为及后果具有不正当性。 　　案例中的知名企业与新兴白酒企业,同属于一个区域,不可能不知道新兴企业对天地英