试论招股说明书内容与格式的法律规制＊.PDF

试与格论招股式的法说明书内律规制*容 程茂军＊＊ 摘要：招股说明书是首发信息披露的核心文 件，也是持续信息披露的基础。在投资者导向理念 之下，借鉴境内外相关规定和经验，我国的招股说 明书应兼具法律文件属性和销售文件属性。在披 露规制模式上，应坚持以监管机构为主导，在完善 IPO财务核查常态化等配套机制的基础上，突出以 信息披露为核心的制度设计。在披露规则方面，应 立足于披露信息的齐备性、一致性和可理解性，进 一步优化披露的结构框架、提高信息披露质量等。 法律规关键制词：招股说明书；信息披露；行政监管 一、招股说明书披露内容的法律定位 无论从证券法规定还是从监管实践分析，虽然 级市场的交易量远远大于一级市场的募集资金 本文仅代表作者个人观点，与所任职机构无关。 * 法学博士，现供职于中国证监会山东监管局。 ** 数量，但世界各国却都普遍重视首发信息披露，它构成了持续披露的基 础，因此在全面、详细，深度和广度等方面都对其要求很高。[1]首发信 息披露的核心文件即招股说明书，是临时性的 （一次性），主要目的是 在促进资本形成和通过提供一级市场透明度而实现对投资者的保护之 间取得平衡。综观成熟市场国家或地区对于招股说明书的界定，大概 可将其分为两种方式：一是以美国为代表的行为性质模式。根据 《1933年证券法》（以下简称 《33年法》）第2（a）（10）条的定义，招股 说明书指通过书面、无线广播或电视等方式提供的，用于发售任何待出 售证券或确认任何证券销售的招股说明书、通知、通函、广告、信函，或 以广播、电视、书面等形式进行的交流活动。这一定义，着重于界定招 股说明书的证券销售要约或要约邀请的行为性质，而非其作为信息披 露活动的形式性质。换言之，进行证券销售或交易的要约或要约邀请， 基本属于披露 “招股说明书”的活动。该法对于招股说明书的界定范 围十分宽泛，目的在于防止任何证券发行人在规定的时点之前披露信 息，从而有效避免信息 “抢跑”行为。我国香港招股章程的界定模式亦 可归于此类。[2]二是以英国为代表的信息披露载体模式。英国 《2000 年金融服务与市场法》第84条第3款规定“招股说明书”系指上市规 则规定形式、包含上市规则规定的信息的招股说明书。这一定义侧重 于从信息披露活动的形式及内容角度界定。除英国外，其他国家或地 区如德国、日本、我国台湾地区[3]等亦如此规定。 我国现行 《证券法》和 《公开发行证券的公司信息披露内容与格式 准则第1号— 招股说明书》并没有规定何谓招股说明书；相反，在 《合同法》第15条明确以举例的方式规定招股说明书等的性质是要约 邀请。相比于美国等国家的界定，我国对招股说明书没有界定要约这 一行为性质，究其原因在于它不具有发行人一经对方承诺即受约束的 主观意图。尽管招股说明书不是要约，但并不否定其内容属于发行合 同的事实陈述和保证部分，这来源于法律的强制性规定，也就是说对发 [1]Milton H. Cohen, “Truth In Securities” Revisited, Harvard Law Review, May, 1966. [2]参见我国香港地区《公司条例》第107条所规定须制备的年申报表。 [3]参见我国台湾地区“证券交易法”第13条规定：本法所称公开说明书，谓发行人为有 价证券之募集或出卖，依本法之规定，向公众提出之说明文书。 行人的拘束力来源于法律的强制性规定。[4]从这个角度出发，招股说 明书是上市项目中最关键的一个法律文件，是决定发行人和中介机构 法律责任的基础和来源。因此，招股说明书的披露内容必须真实、准确 和完整，否则发行人和中介机构要负相应的法律责任。为了免除法律 责任，发行人还应当充分披露本次发行所蕴含的全部风险。同时，在市 场约束比较健全的卖方市场中，公司发行的成功与否主要取决于发行 人的主营业务、商业模式、发展前景等能否获得投资者的认可，因此招 股说明书也是一个销售文件，需对本次发行吸引投资者踊跃申购的亮 点进行深度挖掘，推介营销。现在倡导投资者导向的招股说明书，其实 就是进一步突出其作为销售文件的属性，向投资者提供更全面的价值 信息。强调其法律文件属性，更多的是关注中介机构核查验证财务信 息等硬指标和监管机构对 “持续盈利能力”的审核把关；强调其销售文 件属性，更多的是关注中介机构能否挖掘出公司的特有价值和监管机 构对 “投资价