公司法人治理结构探讨-经济法学专业论文.docx

PAGE PAGE 10 导 论 我国《公司法》从 1993 年颁布，到现在已经 12 年了，这期间，中国的经济高速 发展，社会关系不断变化，《公司法》的滞后性已渐现端倪。具体就公司治理结构而 言，现有的法律规定已不能很好的调整相应的社会关系。董事会、总经理对外是公司 的代表和权力的象征，对内是经营决策者和指挥者。因此，他们在公司治理结构中地 位显赫, 作用非凡，权力庞大。可以说，他们是公司治理的中枢和中央管理权的中心。 当今法人治理结构普遍奉行董事会中心主义，过多强调股东的所有权与公司法人财产 权分离，而忽视他们之间的联系；过多关注董事会的作用，而 忽视总经理在实践中地 位的抬升。就中国实际情况而言，中国的公司虽然也设股东会、董事会、总经理，按 照现代公司诸主体之间的权力、义务、责任与利益分配，监控与制衡的基本方向来构 造公司治理结构，但在实践中由于立法原因和历史传统等因素，很难形成董事会中心 主义下的公司治理结构，而总经理却在公司治理结构中掌握着实权，是公司治理的中 枢和中央管理权的中心。因为中国的公司大部分是由国有企业转制而来，多少都带有 些历史的烙印，不可能完全变成西方式的典型的现代标准的公司，这是不能回避的事 实。中国旧的企业所有制形式由单一的国有企业、集体企业向多元化所有制转化的同 时，企业模式都向公司股份制方向转变，其内部的治理结构也由原来计划经济时期的 党委领导下的厂长经理负责制向“所有者、经营者及监督者之间的三权分立制衡机 制”转变。在这一过程中，公司治理结构出现了一系列的问题，集中表现为以下四点： 1 公司治理结构不完善，股东会、董事会、监事会及经理层的权利和义务需要进一步 明确；2 对股东尤其小股东的合法权益的保护制度不够完善；3 监管无力，监事会起 不到应有的作用，形同虚设；4 缺少对公司及董事、监事、高级管理人员的诚信义务 和法律责任的规定，不能满足建立社会信用制度、维护交易安全的需要。因此，为了 进一步完善公司治理结构，在立法方面，对现有相关规定进行修改和补充已是迫在眉 睫。同时，在引进西方国家先进的法律成果时，要注意对其进行本土化改造；在面对 窘迫现状的时候，要用全球的、历史的视角来分析、解决问题。本文针对中国公司治 理机构的现状，从公司形态的演变，产权在新中国的发展历程及产权的内涵，公司治 理结构内部的股东会、董事会、监事会及高级管理层的相互关系等多个角度出发，运 用法解释学、经济学、历史学和管理学等多种学科的研究方法（对比法、归纳法等）， 结合我国现行公司法有关公司治理结构的内容阐述自己的看法。 一、我国公司治理结构存在的问题 随着我国大批国营大中型企业进行股份制改组，我国企业的治理结构又进入了新 的领域，即受到 1993 年新颁布的《公司法》的调整。股东组成的股东大会选举董事 组成董事会，把公司法人财产委托给董事会管理，董事会代表公司运作公司法人财产 并聘任经理等高级职员具体执行；同时，股东大会与职工民主选举产生监事组成监事 会，由其监督董事会和经理行使职权——公司治理结构得以确立。 但是由于受到原来厂长（经理）负责制及市场经济体制不健全等因素影响，我国 公司治理结构仍然存在诸多问题。 (一)企业“内部人控制”与行政“外部人控制”同时并存 在我国，由于数十年的放权让利改革，人们普遍认为改革就是给企业的高层管理 人员以不受所有者约束的经营自主权。因而，国有资产授权经营、股东会和董事会形 同虚设等现象比较普遍，而所有者却被排除在企业之外，企业内部高层经理掌握着企 业的最终控制权，在没有内外监督的情况下全权经营国有资产。由于国有股权过分集 中，股权主体虚置，所有者缺位，国有控股公司“内部人控制”现象就不可避免，且 日趋严重。其突出表现为：1.过分的在职消费。比如，企业内部管理高层一顿工作餐 可以吃掉一、二个月的收入。其它所谓的公费旅游、公费出国、公费考察，以及住房 奖励等等，有些也当在此列。2.信息披露不规范。既不及时，又不真实，报喜不报忧， 随意进行会计程序等“技术处理”，甚至对重大经营活动也不作出应有的解释。3. 实施短期行为。不是考虑企业的长期利益和发展，以及企业资产的保值和增值，而是 考虑眼前的成绩、地位和利益，甚至不惜因后者而损害前者。4.过度投资和耗用资产， 使用国有资产的边际成本极低，因此，国资投放和使用必然出现低效率。5.工资、奖 金和集体福利等收入增长过快，侵占利润。6.转移国有资产。比如，在一个国有的大 厂内建一个由内部人掌握所有权的股份合作制小厂，把成熟的、有市场的、高回报的 项目给它做，再通过低价进、高价出的办法给予补贴。总之，风险、成本尽量留给大 厂，安全、收益尽量留给小厂。造成国有资产流失 7.不分红或少分红，大量拖欠债 务，甚至严重亏损。 “内部