典权复兴论-民商法学专业论文.docx

硕 士 学 位 论 文 典权复兴论 On Renaissance of Pawning Right 作 者 姓 名： 傅兴宇 指 导 教 师： 李开国 教授 西 南 政 法 大 学 Southwest University of Political Science and Law 1 1 2 2 内容摘要 典权是我国古老的民事法律制度，在历史上曾发挥着积极的作用。但随着社会制度 的变迁，典权制度在我国逐渐衰落，甚至被当成封建糟粕予以剔除。但随着市场经济的 完善和市民社会的逐步形成，民事主体的意思自治得到肯定，需求呈现多元化，作为一 种交易方式，典权在扩大交易双方的法律选择空间、节约交易费用等方面，具有独特的 优势。因此，即使在《物权法》没有规定典权的情况下，研究这一古老的制度，既是对 我国传统法律文化的继承和发展，也是调整现实的他物利用关系、完善物权法律制度的 需要。 本文共由四个部分组成： 第一部分为典权的历史沿革。本部分主要对典权的发展历史进行考察，勾勒出典权 制度发展的历史脉络，并在此基础上形成了对典权历史演进的一般性认识，为后文的论 述奠定基础。 典权萌生于唐代，其产生的目的在于对禁止土地买卖的规定的规避，这 一时期的典权表现出了极为幼稚和不成熟，将“质”、“当”、“典”混为一谈，但毕 竟为后来典权制度的形成奠定了基础。典权正式确立并成熟于宋代，主要表现在法律对 出典的形式、典权人的权利等方面作了规定，典权第一次正式在国家立法层面得到确认。 民国时期对典权作了系统的规定，其在吸收大陆法系民法基础上，对散见于习惯法和国 家法的典权进行了整理，创立了近代的典权制度。典权制度是在自给自足的自然经济基 础上，同时又受到保存家产一脉相承的传统伦理道德的影响，而在统治者理想与现实的 无奈之间诞生的制度。但是这种制度也在其演变中，创造了其独有的内在价值，即典权 具有特殊的双向用益性价值。 第二部分为典权与其他国家相似制度的比较。本部分主要将德国的担保用益、法国 和日本的不动产质权、韩国的传贳权与我国的典权制度进行比较。以上几种制度在技术 层面或是在具体制度设计上与典权有许多不同，并不能取而代之。但是就制度的理念和 内在价值而言，却是相通的：均就他人的不动产为使用、收益，弥补己方资源的不足， 具有特殊双向用益性价值。给付对价或者借贷都保证了融通资金的效用。某种程度上的 对价使用起了一定的担保作用，使得制度具有用益与担保二元作用。 第三部分为典权存废之辩。本部分主要介绍了《物权法》制定前后，我国学者对典 权存废展开了激烈争论。反对典权者认为：随着历史的发展，典权制度已经逐渐没落， 失去其存在的必要性；典权制度的法理难圆，将使物权法之逻辑体系变得混乱；典权制 度的功能逐渐被其他融资手段所替代，不再具有独立的制度价值；典权制度有失公平， 且易生纠纷；典权不符合法律国际化的发展需要；保留典权会增加社会成本。而赞成者 则认为：典权为中国独特的不动产物权制度，保留典权有利于维持民族文化，彰现优秀 的传统道德思想；典权不能完全被其他物权制度代替，其具有独立的制度价值；目前仍 然存在典权制度发挥积极作用的空间；在考察了双方的观点后，笔者从历史决定论、典 权制度法理难圆、法律的国际化等方面对反对论进行了质疑。 第四部分为复兴典权的必要性及典权的完善。在比较其它国家法律制度并对反对典 权的观点进行质疑后，在本部分笔者从当今房地产发展的新变化、市场经济发展出现的 新情况、地震后的重建、社会需求的多元化这四方面提出了复兴典权的可能性。并且从 制度理念、典权的客体、典权的期限、典权的找贴、典权的设定方式这五方面提出了建 议。 关键词：典权；担保用益权；不动产质权；传贳权 Abstract The pawnage is the ancient system of our country, in history playing an active role. However with changes in social systems, the pawnage gradually declines in our country, and even be abolished as feudal dregs. However, with the development of the market economy and civil society, the autonomy of will has be sued, and as a transacting way, the pawning right in expanding the choice of law on both sides of space, saving transaction cost