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小议中西古代刑罚制度之差异 张伟辰，男，西北政法大学刑事法学 院硕士研究生。西北政法大学，陕西西安710063 【 】本文分三部分。首先介绍中西方古代对 刑罚的不同理解；其次分别从君权和神权因素看其对 中西方古代刑罚之影响；最后以中西方古代耻辱刑的 区别为例，以此说明中西刑罚制度之差异。 【关键词】古代刑罚；成因比较；耻辱刑 一、中西刑罚起源一意义及目的 我国关于刑罚的起源，通说认为“刑起于兵”且 《汉书?刑法志》中“大刑用甲兵，其次用斧?X;中刑 用刀？，其次用？？”的记载，可见，刑法产生于军法， 而刑罚则是与刑法一起诞生的。究刑罚之目的，《史记》 中记载“人道经纬万端，规矩无所不贯，诱进以仁义， 束缚以刑罚，故德厚者位尊，禄重者宠荣，所以总一 海内而整齐万民也。”可知，我国古代刑罚0的在于约 束万民，这是刑罚服务于大一统政治之需要。 西方关于刑罚的起源，最早见于《乌尔纳姆法典》 中的罚银。但系统的刑罚体系当属《汉谟拉比法典》 中的死刑，毁伤身体器官、体刑（鞭笞）、侮辱性烙印 逐出所在公社及家庭等刑罚。西方刑罚意义与目的之 阐述，柏拉图认为惩罚的两个价值：一是矫正，即强 迫做了错事的人修正他的行为；二是震慑，即警示他 人不要仿效行恶之人。随后罗马的盖尤斯发展了这一 观点，他认为刑罚除了矫正和威慑外还应该具有安抚 的作用，即刑罚是对受害人荣誉的维护和报复心理的 满足。由此，可以得出，西方早期的刑罚主要强调同 态复仇之价值，注重更多的是对等报应，而且西方更 注重对于刑罚目的性的探索，力求通过刑罚而解决更 多的社会问题，而中国古代多是运用道德去解决这些 问题。 二、影响中西刑罚的因素一君权与神权 中国古代君权对于刑罚的影响。《周易》中记载了: “明其政刑，？?其?V?o，？Y?氛鞣蕴熳映觥m?者爵 之，逆者?D之，建侯行??，以政天下，？t刑?P清而民 服，不亦宜乎。”《宋史》中“出令制法，重?p予?Z在 上。比降特??分，而三省引用?攘钜?榉恋K，沮抑不 行，是以有司之常守，格人主之威福。夫擅?⑸?之?A 王，能利害之?A王，何格令之有？ ”。这说明了皇权对 于刑罚轻重的影响是决定性的，任何人不得肆意对法 律条文加以解释，只有皇帝有出令制法的权利和下达 特旨处分的权利。 在古代中国法律与君权的关系中，法律附庸于君 权，丧失独立性。而刑罚作为法律适用的结果之一， 不论是是否施用刑罚还是何时施用刑罚，均是唯皇权 马首是瞻。如廷杖制度，《明史》中“郎中?f?G以言 事廷杖死，？M不上累?}?栽眨闭馐枪#恐魇峦?G因 弹劾魏忠贤而受廷杖致死的例子，魏忠贤“借天子威 柄，可鞭笞百僚”“借廷杖以快其私”可见廷杖完全是 以皇帝个人意志为施用前提。而君权赦免刑罚当属免 死铁?唬？《新唐书》中记载李宝臣“朝?x平，擢?Y部 尚??，封?w??公，名其?曰成?裕?即拜?度使，？n?F?辉 S不死，它?l?c不?D，？n姓及名。”说明了李宝臣在史 朝义被平定后封官进爵并且被赐了免死的铁卷。当然， 有权给予臣下赏赐的只有皇帝。再如唐赐吴越王钱?H 的铁卷上书“卿恕九死，子孙三死，或犯常刑，有司 不得加责”。可见，皇权对于刑罚执行起决定作用。在 何时施用刑罚上君权发挥决定性作用。如唐太宗纵囚 归狱，皇帝认为罪犯情有可悯，于是下令暂缓执行死 刑，让其回家并限期回狱中听候处决，结果这些罪犯 按期返回，故太宗认为这些囚犯善性未泯，便免了他 们的死刑。 西方刑罚很大程度上受神权影响。中世纪奥古斯 丁认为一切权力来自上帝，刑罚权自然是上帝所赋予 人类的。首先，神明裁判的刑罚原则。《汉谟拉比法典》 中“倘自由民控自由民犯巫蛊之罪而无证据，则被控 犯巫蛊之罪者应行至于河而投入之。倘彼为河所吞噬， 则控告者可以占领其房屋；倘河为之洗白而彼仍无恙， 则控彼巫蛊者应处死，投河者取得控告者之房屋”；而 希伯来刑法更是与犹太人宗教紧密融合的法律制度。 其次，中世纪神权和君权的关系。基督教主张人人都 应遵守法律，不能有人超越在法律之上。原罪论和末 日审判说进认为当末日审判来临之日，不论王公贵族 还是百姓，都要接受上帝的审判。格兰西提出“君王 的法令不可凌驾于自然法之上”，“君王受自己所颁布 的法令的约束。如此情形是正义。因为只有当他自己 尊重自己的法令时，他才能展示，法律是所有人都应 当尊重的。”教皇格列高利七世的《教皇敕令》宗旨主 要是：教皇在教会中享有至高无上的权利，除他自己 谁都不得修改他的判决，教权高于皇权且可废黜皇帝。 这就触犯了世俗皇帝的利益，爆发了授圣职权之争， 结果是格列高利七世革除了亨利四世的教籍并废黜其 帝位，后者不得不亲自向教皇请罪以求得到宽恕。由 此，我们可以看出教会法的上帝面前人人平等适用刑 罚之原则，虽然是教权扩张的手段，伹使君主和贵族 这些特权阶