论中国民法典编纂的汉语思维-中国民商法律网.PDF

湖北社会科学 2 年第 期 017 1 论中国民法典编纂的汉语思维 申惠文 （ 郑州大学，河南 郑州 450001） 摘要：学界的争议很多是语言的争论，民法学研究面临语言学的转向问题。汉语是中华文明 传承的纽带，中国民法典应当采用规范的汉语。学界应当凝聚法学和语言学的智慧，运用互联网 大数据思维，梳理民法术语的使用频率，打造中国风格的话语体系。正在审议的《民法总则（草 案）》采取了“民事法律行为”概念，不可避免地出现了“违反法律的民事法律行为无效”的表达，而 这种表达不符合汉语语法。“侵权行为”是“民事行为”，但不是“民事法律行为”，这在汉语语境下 是无法理解的。“合同”是中国土生土长的法律概念，具有中国汉语文明独特的优势。中国民法典 编纂应当强化汉语思维，扩张“合同”的概念，突出合同法的地位，采取合同法、物权法和侵权责任 法依次递进的民法分则结构。 关键词：民法语言学；汉语法学；法律行为；民事行为；民事法律行为 中图分类号： ； 文献标识码： 文章编号： （ ） D923 H1 A 1003-8477 2017 01-0151-08 DOI:10.13660/j.cnki.42-1112/c.013977 采用“法律行为”，还是“民事行为”的概念，抑 调汉语文明、汉语语境、汉语规律，用中国语言描绘 或是表述为“民事法律行为”，是我国民法典编纂中 中国人的生活愿景。为此，本文从“法律行为”、“民 的重大问题。《民法通则》采用的是“民事行为”概 事行为”和“民事法律行为”等基本概念出发，采用 念，主流民法学者主张采用 “法律行为”表述，而 互联网大数据实证研究的方法，在汉语语法学的基 年 月全国人大常委会审议的《民法总则（草 本立场上剖析中国民法典编纂的汉语思维，以期提 2016 6 案）》使用的是“民事法律行为”。从本体论到认识 出相应的立法建议。 论，从认识论到语言论，这是哲学发展的基本进路。 一、汉语世界的“法律行为” 目前中国民法学界对基本问题已经达成初步共识， “法律行为”是德国民法典的基础概念，在德语 关键是如何运用语言表达所形成的共识。学界的争 语境下相对容易理解。汉语中的“法律行为”与德语 议很大程度上是语言的争论，民法学研究面临着语 中的“法律行为”明显不同。无论如何阐释“法律行 言学的转向问题。中国民法典是中国人的民法典， 为”这四个汉字的含义，都无法与“私法自治的工 是用汉语表述的民法典，是中华文明的延续和发 具”画等号。汉语中的“法律行为”，更多是指具有法 展。中国民法典编纂应当更多地强调汉语思维，强 律意义的行为。 作者简介：申惠文（ —），男，郑州大学法学院副教授，中国应用法学研究所和中国社会科学院法 1981 学研究所博士后研究人员。 基金项目：中国博士后科学基金面上一等资助项目 “民法典提取公因式立法技术研究” （ ）；国家法治与法学理论研究项目“民法典中行政权运行规范研究”（ ）的阶段性研 2016M590181 15SFB3026 究成果。 ························ ························