论被害人同意的体系性地位-中国法学.PDFVIP

DO I :10.14111/j .cnki .zgfx.2008.04.009 论被害人同意的体系性地位 　　——— 一个中国语境下的“德国问题” ＊ 车　浩 　　　关于被害人同意在犯罪论体系中的地位, 德国刑法学界历 有“二元论”和“ 一元论”之争。 对于我国主张全面引入大陆法系犯罪论体系的“革命派”而言, 需要审慎思考“ 一元论”对刑法学理论发展的 深度影响;对于主张维持“四要件”基本格局的“改良派”而言, 也可以从“ 一元论”中汲取资源, 将被害人同意 纳入“四要件”框架内予以重新解释。此外, 笔者认为以同意的体系性地位之争为辐射源, 可以从中引申出关 于法益概念以及问题性思考等具有 一般性意义、需要各种立场共同回应的深层次问题。 　　　被害人同意　犯罪论体系　二元论　一元论　四要件犯罪构成理论 、 ,。, 。 ,, 。,, , 。, 、 ;, 。 ,。, “ , 、, ,。,, ① ,。” “”, “”。, 。,,: ＊、。 ① 、:《》, 《》2006 1 。, , 80 。“”, ,“”。, , 。 “”“Einwilligung”, , “”, , “”。, “” , , 。, “”“”, “Einwilligung” 。“”“、”, “”。, “”“”, “” 。 104 。 , 、、, ,、, 。, ,。, “”“” “”“”。“”, 。,, 、,,。, , , 。 ,, “”。,“” , “” 。, “”“”“”,、 , (、), ,、,。 、 ():“”“”“” ,。 ,, “”(Einverstaendis)“”(Einwilligung) ,。, 。、、 ② 。 “”,、、、 。 “”,, 。, 。(“”), , 。, : ,“”“”。 , 248 , “ (gegendenWillendesBerechtigten),”; , 102、 110 、 136,“”(ohne Einwilligung)。 ,,, 。 。 177 、 239 、 24 0、 249 、 253。 ② []:《》( 1), , 2005 355 ;:《》, 《 》 1, 2002。 105 2008 4 , “”, “” 。 242“”(wegnehmen), ,。 , ,:“” ,。, : , , 。, 。 248:,, ;, 248 ,, ③ ;, “”;, “”。, 。 , ,“tatestandausschlussEinverstands”, 。, , (,“Einwilligung”)。 ,, “”“”。 ,, 。 , , 。 “”,, ,, , ;。, ,, , ( )。“”。 ()“” 1.将同意统一作为排除行为构成的事由 “”。 70 , :,, ④ ,, 。 ,,,“”“”